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29.2: Expansión Corporativa

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    Objetivos de aprendizaje

    1. Comprender los cuatro métodos de expansión corporativa: compra de activos que no sean en el curso regular de negocios, fusión, consolidación y compra de acciones en otra corporación.

    En el uso popular, “fusión” a menudo se usa para significar cualquier tipo de expansión por la cual una corporación adquiere parte o la totalidad de otra corporación. Pero en términos legales, la fusión es sólo uno de los cuatro métodos para lograr la expansión que no sea por el crecimiento interno.

    Compra de Activos

    Un método de expansión corporativa es la compra de activos de otra corporación. En el nivel más básico, ABC Corporation desea expandirse, y los activos de XYZ Corporation son atractivos para ABC. Por lo que ABC compra los activos de XYZ, resultando en la expansión de ABC. Después de la compra, XYZ puede permanecer en forma corporativa o puede dejar de existir, dependiendo de cuántos de sus activos fueron comprados por ABC.

    Hay varias ventajas en una compra de activos, sobre todo, que la corporación adquirente puede elegir qué activos y pasivos (con ciertas limitaciones, discutidas más adelante en este apartado) desea adquirir. Además, ciertas transacciones pueden evitar el voto de los accionistas. Si la corporación vendedora no vende sustancialmente todos sus activos, entonces sus accionistas no podrán obtener un voto para aprobar la venta.

    Por ejemplo, después de varios años de comercialización exitosa, una corporación formada por Bob, Carol y Ted (BCT Bookstore, Inc.) ha abierto tres sucursales alrededor de la ciudad y descubrió que sus costos de transporte estaban aumentando. El inventario llega en camiones operados por Flying Truckman Co., Inc. La corporación BCT concluye que la economía de la entrega no garantiza la compra de un solo camión dedicado al transporte de libros para sus cuatro tiendas solamente. Entonces Bob se entera de que los dueños de Flying Truckman podrían estar dispuestos a desprenderse de su compañía porque últimamente no ha estado ganando dinero. Si BCT pudiera reorganizar las otras rutas de Flying Truckman, podría reducir sus propios costos de envío mientras obtiene ganancias en otras líneas de negocio.

    Dadas las circunstancias, la forma más sencilla y segura de adquirir Flying Truckman es comprando sus activos. De esa manera BCT sería el dueño de los camiones y las rutas que elija, sin asumir el estigma de la asociación. Podría caer el nombre Flying Truckman.

    En la mayoría de los estados, la junta directiva tanto del vendedor como del comprador deberá aprobar una transferencia de bienes. Los accionistas de la corporación vendedora también deben consentir por voto mayoritario, pero no es necesario consultar a los accionistas de la sociedad adquirente, por lo que la oposición de Ted puede ser discutida efectivamente; ver Figura 29.1 “Compra de Activos”. (Cuando el inventario se vende a granel, la empresa adquirente también debe cumplir con la ley que rige las transferencias a granel). Al comprar los activos —camiones, rutas de camiones y la marca registrada Flying Truckman (para evitar que alguien más lo use) —la corporación adquirente puede llevar a cabo las funciones de la compañía adquirida sin llevar a cabo su negocio como tal.Para una discusión sobre compras de activos ver Airborne Health v. Squid Jabón, 984 A.2d 126 (Del. 2010).

    Figura 29.1 Compra de Activos

    Responsabilidad sucesora

    Una de las principales ventajas de este método de expansión es que la sociedad adquirente generalmente no es responsable de las deudas y/o demandas de la corporación cuyos activos adquirió, generalmente conocida como responsabilidad sucesora. Supongamos que BCT pagó a Flying Truckman 250,000 dólares por sus camiones, rutas y nombre. Con ese efectivo, Flying Truckman pagó a varios de sus acreedores. Sus accionistas votaron entonces para disolver la corporación, dejando a un acreedor insatisfecho. El acreedor ya no puede demandar a Flying Truckman ya que no existe. Por lo que demanda a BCT. A menos que existan ciertas circunstancias, como se discutió en Ray v. Alad Corporation (ver Sección 29.4.1 “Responsabilidad del Sucesor”), BCT no es responsable de las deudas de Flying Truckman.

    Varios estados, aunque no son mayoría, han adoptado el enfoque de excepción de la línea de productos Ray para la responsabilidad sucesora. La regla general es que la corporación compradora no asume los pasivos de la corporación adquirida. Existen varias excepciones, como se describe en Ray, siendo la principal excepción el enfoque de línea de producto. Esta excepción minoritaria se ha limitado aún más en varias jurisdicciones al aplicarla únicamente a los casos que involucran responsabilidad por productos. Otras jurisdicciones también permiten una excepción de continuidad empresarial, mediante la cual el tribunal examina qué tan cerca está el negocio de la corporación adquirente con el negocio de la corporación adquirida (por ejemplo, véase Turner v. Bumbitous Casualty Co. ). Turner contra Bumperous Bumperalty Co. , 244 N.W.2d 873 (Mich. 1976).

    Fusión

    Cuando se adquieren los activos de una empresa, la propia empresa vendedora puede o no salir de existencia. Por el contrario, en una fusión, la sociedad adquirida sale de existencia al ser absorbida por la sociedad adquirente. En el ejemplo de la Sección 29.1.2 “Fusión”, Flying Truck se fusionaría en BCT, resultando en que Flying Truckman perdiera su existencia. La sociedad adquirente recibe todos los activos de la sociedad adquirida, incluidos los bienes físicos y los bienes intangibles como contratos y fondo de comercio. La sociedad adquirente también asume todas las deudas de la empresa adquirida.

    Una fusión comienza cuando dos o más corporaciones negocian un acuerdo que describe los detalles de una fusión, como qué corporación sobrevive y las identidades del personal directivo. Hay dos tipos principales de fusión: una fusión en efectivo y una fusión no monetaria. En una fusión de efectivo, los accionistas de la corporación desaparecida entregan sus acciones por dinero en efectivo. Estos accionistas no conservan ningún interés en la corporación sobreviviente, habiendo sido comprada. Esto a menudo se denomina fusión por congelación, ya que los accionistas de la corporación desaparecida se congelan por un interés en la corporación sobreviviente.

    En una fusión no monetaria, los accionistas de la corporación desaparecida conservan una participación en la corporación sobreviviente. Los accionistas de la sociedad desaparecida intercambian sus acciones por acciones de la corporación sobreviviente; por lo tanto, conservan una participación en la corporación sobreviviente cuando se convierten en accionistas de esa corporación sobreviviente.

    A menos que los estatutos indiquen lo contrario, es necesaria la aprobación mayoritaria de la fusión por ambos consejos de administración y ambos conjuntos de accionistas (ver Figura 29.2 “Fusión”). La mayoría de accionistas debe ser del total de acciones elegibles para votar, no meramente del total realmente representado en la junta extraordinaria convocada para determinar si se fusionan.

    Figura 29.2 Fusión

    Consolidación

    La consolidación es prácticamente lo mismo que una fusión. Las empresas se fusionan, pero la entidad resultante es una nueva corporación. Volviendo a nuestro ejemplo anterior, BCT y Flying Truckman podrían consolidarse y formar una nueva corporación. Al igual que con las fusiones, los consejos y accionistas deben aprobar la consolidación por mayoría de votos (ver Figura 29.3 “Consolidación”). La corporación resultante entra en vigencia cuando el secretario de Estado emite un certificado de fusión o constitución.

    Figura 29.3 Consolidación

    Para obtener más información sobre fusiones y consolidación bajo la ley de Delaware, consulte Del. Code Ann., Título 8, Secciones 251—267 (2011), en delcode.delaware.gov/title8/i... html #TopOfPage.

    Compra de Stock

    Ocuciones

    El cuarto método de expansión, la compra de acciones de una compañía, es más complicado que los otros métodos. La toma de posesión se ha convertido en un método popular para ganar el control porque no requiere un voto afirmativo por parte de la junta directiva de la compañía objetivo. En una adquisición, la sociedad adquirente apela directamente a los accionistas del objetivo, ofreciendo dinero u otros valores, a menudo con una prima sobre el valor de mercado, a cambio de sus acciones. La empresa adquirente generalmente no necesita comprar el 100 por ciento de las acciones. En efecto, si las acciones son numerosas y suficientemente dispersas, el control se puede lograr adquiriendo menos de la mitad de las acciones en circulación. En nuestro ejemplo, si Flying Truckman tiene accionistas, BCT haría una oferta directamente a esos accionistas para adquirir sus acciones.

    Ofertas de Licitación

    En el caso de sociedades estrechamente mantenidas, es posible que una empresa empeñada en la adquisición negocie con cada accionista individualmente, haciendo una oferta directa para comprar sus acciones. Eso es imposible en el caso de las grandes empresas públicas ya que es impracticable y/o demasiado costoso llegar a cada accionista individual. Para llegar a todos los accionistas, la sociedad adquirente debe realizar una oferta de licitación, que es una oferta pública de compra de acciones. De hecho, la oferta de licitación no es realmente una oferta en absoluto en el sentido técnico; la oferta de licitación es una invitación a los accionistas a vender sus acciones a un precio estipulado. La oferta de licitación podría expresar el precio en efectivo o en acciones de la sociedad adquirente. Ordinariamente, el oferente querrá adquirir únicamente una participación controladora, por lo que limitará la oferta a un número determinado de acciones y se reservará el derecho de no comprar ninguna por encima de ese número. También condicionará la oferta de licitación a recibir un número mínimo de acciones para que no necesite comprar ninguna si los accionistas no ofrecen un número umbral de acciones para su compra.

    Compras apalancadas

    Una oferta de licitación u otra compra de activos puede financiarse como una compra apalancada (LBO), una compra financiada por deuda. Un tipo común de LBO involucra a inversionistas que son miembros de la corporación objetivo y/o forasteros que desean hacerse cargo del objetivo o retener una participación mayoritaria. Estos compradores utilizan los activos de la corporación objetivo, como sus bienes raíces o una planta de fabricación, como garantía para un préstamo para comprar el objetivo. Los compradores también utilizan otros tipos de deuda, como la emisión de bonos o un préstamo, para implementar la LBO.

    Para más información sobre ofertas de licitación y fusiones, véase Unocal v. Mesa Unocal Corp. v. Mesa Petroleum, 493 A.2d 946 (Del. 1985). y Revlon v. MacAndrews & Forbes. Revlon, Inc. v. MacAndrews & Forbes Holdings, Inc., 506 A.2d 173 (Del. 1985). El Wall Street Journal brinda cobertura integral de ofertas de licitación, fusiones y LBO, en http://www.wsj.com.

    Regulación Estatal versus Federal de Ocuciones

    En virtud de la Ley Williams federal, al iniciar una oferta de licitación por más del 5 por ciento de las acciones del objetivo, el oferente deberá presentar una declaración ante la Comisión de Bolsa y Valores (SEC) en la que se indique la fuente de los fondos a utilizar para realizar la compra, el propósito de la compra y el alcance de su participaciones en la empresa objetivo. Aun cuando no se haya hecho una oferta de licitación, la Ley Williams requiere que cualquier persona que adquiera más del 5 por ciento de propiedad de una corporación presente una declaración ante la SEC en un plazo de diez días. La Ley Williams, que realizó ciertas modificaciones a la Ley de Bolsa de Valores de 1934, puede consultarse en Taft.law.uc.edu/CCL/34act/. La Constitución de Estados Unidos también está implicada en la regulación de las corporaciones extranjeras. La Cláusula de Comercio del artículo I, fracción 8, de la Constitución establece que el Congreso tiene facultades “para regular el Comercio... entre los diversos Estados”.

    Debido a que los funcionarios y directores de empresas objetivo no tienen voz legal sobre si los accionistas licitarán sus acciones, muchos estados comenzaron, a principios de la década de 1970, a promulgar leyes de adquisición. La primera generación de estas leyes actuó como dispositivos dilatadores al imponer largos períodos de espera antes de que se pudiera poner en vigor una oferta de licitación. Muchas de las leyes otorgaban expresamente a la dirección de las empresas objetivo un derecho a una audiencia, la cual podría ser arrastrada por semanas o meses, dando tiempo al objetivo para construir una defensa. La premisa política de las leyes era la protección de los directivos titulares de la toma de posesión por corporaciones fuera del estado, aunque la “localidad” de algunos directivos no era sino una ficción educada. Una de esas leyes fue promulgada en Illinois. Se requirió notificar al secretario de estado de Illinois y a la corporación objetivo de la intención de hacer una oferta de licitación veinte días antes de la oferta. Durante ese tiempo, la corporación que buscaba realizar la oferta de licitación no pudo difundir información sobre la oferta. Por último, el secretario de Estado podría retrasar la oferta de licitación ordenando una audiencia e incluso podría negar la oferta si se considerara inequitativa. En 1982, la Corte Suprema, en Edgar v. Mite Corp., derribó la ley de adquisición de Illinois porque violaba la Cláusula de Comercio, que prohíbe a los estados cargar indebidamente el flujo del comercio interestatal, y también fue adelantada por la Ley Williams. Edgar v. Mite Corp., 457 U.S. 624 (1982).

    Tras la decisión de Mite, los estados comenzaron a promulgar una segunda generación de leyes de toma de posesión. En 1987, en CTS Corporation v. Dynamics Corporation of America, la Corte Suprema confirmó un estatuto de segunda generación de Indiana que impide que un oferente que haya adquirido el 20 por ciento o más de las acciones de un objetivo vote a menos que otros accionistas (sin incluir la dirección) lo aprueben. El voto para aprobar puede retrasarse hasta por cincuenta días a partir de la fecha en que el oferente presente un estado de cuenta informando de la adquisición. El Tribunal concluyó que la Cláusula de Comercio no fue violada ni la Ley Williams, porque la ley de Indiana, a diferencia de la ley de Illinois en Mite, era congruente con la Ley Williams, ya que protege a los accionistas, no retrasa injustificadamente la oferta de licitación, y no discrimina comercio interestatal. CTS Corporation v. Dynamics Corporation of America, 481 U.S. 69 (1987).

    Envalentonados por la decisión CTS, casi la mitad de los estados han adoptado una ley de tercera generación que requiere que un postor espere varios años antes de fusionarse con la compañía objetivo a menos que la junta del objetivo acuerde por adelantado la fusión. Debido a que en muchos casos una fusión es el motivo de la oferta, estas leyes son especialmente poderosas. En 1989, el Tribunal de Apelaciones del Séptimo Circuito confirmó la ley de tercera generación de Wisconsin, diciendo que no violaba la Cláusula de Comercio y que no estaba adelantada por la Ley Williams. El Supremo Tribunal resolvió no revisar la resolución. Amanda Acquisition Corp. v. Universal Foods Corp., 877 F.2d 496 (7mo Cir. 1989).

    Fusiones de formato corto

    Si una empresa adquiere el 90 por ciento o más de las acciones de otra, puede fusionarse con la compañía objetivo a través de la llamada fusión de formato corto. Solo el consejo de administración de la sociedad matriz necesita aprobar la fusión; el consentimiento de los accionistas de cualquiera de las sociedades es innecesario.

    Derechos de tasación

    Si un accionista tiene derecho a votar sobre un plan corporativo para fusionar, consolidar o vender la totalidad o sustancialmente la totalidad de sus activos, ese accionista tiene derecho a disentir e invocar derechos de tasación. Volviendo de nuevo a BCT, Bob y Carol, como accionistas, están ansiosos por adquirir Flying Truckman, pero Ted no está seguro de la sabiduría de hacerlo. Ted podría invocar sus derechos de tasación a la disidencia de una expansión que involucra a Flying Truckman. La ley exige que el accionista presente ante la corporación, antes de la votación, un aviso de intención para exigir el valor razonable de sus acciones. Si se aprueba el plan y el accionista no vota a favor, la corporación deberá enviar un aviso al accionista especificando los procedimientos para obtener el pago, y el accionista deberá exigir el pago dentro del tiempo establecido en el aviso, que no puede ser inferior a treinta días. Valor razonable significa el valor de las acciones inmediatamente antes de la fecha de vigencia de la acción corporativa a la que el accionista se ha opuesto. Quedan excluidas las apreciaciones y depreciaciones anticipadas a la acción, salvo que la exclusión sea injusta.

    Si el accionista y la empresa no pueden ponerse de acuerdo sobre el valor razonable, el accionista deberá presentar una petición solicitando a un tribunal que determine el valor razonable. El método de determinación del valor razonable depende de las circunstancias. Cuando hay un mercado público de acciones negociadas en una bolsa, el valor razonable suele ser el precio cotizado en la bolsa. En algunas circunstancias, otros factores, especialmente el valor liquidativo y el valor de inversión, por ejemplo, el potencial de ganancias, adquieren mayor importancia.

    Véase Hariton v. Arco Electronics, Inc. Hariton v. Arco Electronics, Inc., 40 Del. Ch. 326; 182 A.2d 22 (Del. 1962). y M.P.M. Enterprises, Inc. v. Gilbert M.P.M. Enterprises, Inc. v. Gilbert, 731 A.2d 790 (Del. 1999). para mayor discusión de los derechos de tasación y cuándo pueden ser invocados.

    Llave para llevar

    Existen cuatro métodos principales de expansión corporativa. El primero implica la compra de bienes no en el curso ordinario de los negocios. Mediante este método, la compra expande la corporación. El segundo y tercer método, fusión y consolidación, son muy similares: se combinan dos o más corporaciones. En una fusión, una de las empresas que se fusionan sobrevive, y la otra deja de existir. En una consolidación, las corporaciones fusionadas dejan de existir cuando se combinan para formar una nueva corporación. El método final es una compra de acciones, realizada a través de una oferta de licitación, adquisición o compra apalancada. Las regulaciones federales y estatales juegan un papel importante en las adquisiciones y ofertas de licitación, particularmente en la Ley Williams. El accionista que no desee participar en una venta de acciones podrá invocar sus derechos de tasación y exigir una compensación en efectivo por sus acciones.

    Ejercicios

    1. ¿Cuáles son algunos peligros en la compra de los activos de otra corporación?
    2. ¿Cuáles son algunas posibles razones detrás de los estatutos como la Ley Williams y los estatutos estatales de antitoma de posesión?
    3. ¿Cuándo puede un accionista invocar derechos de tasación?

    29.2: Expansión Corporativa is shared under a not declared license and was authored, remixed, and/or curated by LibreTexts.