23.3: Operación - La Asociación y Terceros

Objetivos de aprendizaje

1. Comprender la responsabilidad contractual de los socios y la sociedad.
2. Comprender el agravio y responsabilidad penal de los socios y asociaciones.
3. Describir la responsabilidad fiscal de los socios y sociedades.

En términos expresos, la ley de agencia se aplica a la ley de sociedades. Cada socio es un agente de la sociedad para el propósito de su negocio. En consecuencia, la siguiente discusión será una revisión de la ley de agencia, cubierta en el Capítulo 22 “Alianzas: Características Generales y Formación” tal como se aplica a las asociaciones. La Ley de Asociación Uniforme Revisada (RUPA) agrega algunas nuevas arrugas al tema de responsabilidad.

Responsabilidad contractual

Responsabilidad de la Asociación

Recordemos que un agente puede realizar contratos en nombre de un principal bajo tres tipos de autoridad: expresa, implícita y aparente. La autoridad expresa es aquella delegada explícitamente en el agente, la autoridad implícita es la necesaria para la realización de la autoridad expresa, y aparente autoridad es aquella que a un tercero se le hace creer que ha sido conferida por el principal al agente, incluso aunque de hecho no lo fue o fue revocado. Cuando un socio tiene autoridad, la asociación está vinculada por contratos que el socio realiza en su nombre. La sección 23.4.2 “Autoridad de asociación, expresa o aparente”, Hodge v. Garrett, analiza los tres tipos de autoridad.

La Regla General

El artículo 305 de la RUPA reafirma la ley de agencia: “Una sociedad es responsable de la pérdida o lesión, o de una sanción incurrida, como consecuencia de un acto u omisión ilícito, u otra conducta procesable, de un socio que actúe en el curso ordinario” RUPA Sección 305. de negocios de asociación o con su autoridad. La capacidad de un socio para vincular la sociedad a la responsabilidad contractual es problemática, especialmente cuando la autoridad es evidente: la firma niega responsabilidad, se producen demandas y generalmente sigue la infelicidad.

Pero la firma no es responsable de un acto que no aparentemente esté en el curso ordinario de los negocios, a menos que el acto haya sido autorizado por los demás.Rupa, artículo 301 (2); UPA, Sección 9 (2). El artículo 401, inciso j), de la RUPA requiere el consentimiento unánime de los socios para una concesión de autoridad fuera del curso ordinario de los negocios, a menos que el acuerdo de asociación disponga lo contrario.

En virtud de la Ley Uniforme de Asociación (UPA) Sección 9 (3), la firma no se hace responsable de cinco acciones que ningún socio tiene implícita o aparente autoridad para realizar, porque no están “en el curso ordinario de la sociedad”. Estas acciones son: (1) cesión de bienes de sociedad en beneficio de los acreedores, (2) enajenación del fondo de comercio de la firma (vender el derecho de hacer negocios con los clientes de la firma a otro negocio), (3) acciones que hacen imposible llevar a cabo el negocio, (4) confesar sentencia en contra del sociedad, y (5) presentar una reclamación o responsabilidad de asociación. RUPA omite esa sección, dejando a los tribunales decidir los límites exteriores del poder de agencia de un socio. En cualquier caso, las acciones no autorizadas por parte de un socio podrán ser ratificadas por la asociación.

“Declaraciones” de asociación

Lo nuevo bajo la RUPA es la capacidad de las asociaciones, socios o incluso no socios para emitir y presentar “declaraciones” que anuncien al mundo el establecimiento o denegación de autoridad. El objetivo aquí es controlar el alcance de la aparente autoridad. Existen varios tipos de declaraciones autorizadas.

Una declaración de autoridad de asociación está permitida por la RUPA Sección 303. Se especifican los nombres de los socios autorizados, o no autorizados, para realizar transacciones en nombre de la sociedad y cualquier otro asunto. El objetivo más importante de la declaración de autoridad es facilitar la transferencia de bienes inmuebles mantenidos a nombre de la sociedad. Una declaración deberá especificar los nombres de los socios autorizados para ejecutar un instrumento que transfiera esa propiedad.

Una declaración de negación, RUPA Sección 304, opera para permitir a los socios (y a las personas nombradas como socios) la oportunidad de negar cualquier hecho afirmado en una declaración de autoridad de asociación.

Una declaración de disociación, RUPA Sección 704, puede ser presentada por una sociedad o una pareja disociada, informando al mundo que la persona ya no es pareja. Esto le dice al mundo que la persona nombrada ya no está en la asociación.

Hay otras tres declaraciones autorizadas: una declaración de calificación establece que la sociedad ha cumplido todas las condiciones precedentes a la calificación de la sociedad como sociedad de responsabilidad limitada; una declaración de calificación extranjera significa una responsabilidad limitada la sociedad está calificada y registrada para hacer negocios en un estado distinto de aquel en el que se haya registrado originalmente; y una declaración de modificación o cancelación de cualquiera de los anteriores. Rupa, Sección 1001, inciso d); RUPA, Sección 1102. Las sociedades de responsabilidad limitada se incluyen en el Capítulo 24 “Formularios de Negocios Híbridos”.

Generalmente, la Sección 105 de la RUPA permite a las asociaciones presentar estas declaraciones ante la oficina del secretario estatal de estado; las que afectan bienes raíces deben presentarse ante (o también con) la oficina del registrador de tierras del condado local. Los avisos obligan a quienes los conocen de inmediato, y son aviso constructivo al mundo después de noventa días en cuanto a la autoridad para transferir bienes inmuebles a nombre de la sociedad, en cuanto a la disociación, y en cuanto a la disolución. No obstante, en cuanto a otras subvenciones o limitaciones de autoridad, “sólo queda obligado un tercero que conozca o haya recibido una notificación de la falta de autoridad de un socio en una transacción de curso ordinario”. RUPA, Sección 303, Comentario 3.

Dado que la RUPA está principalmente destinada a proporcionar las reglas para la asociación pequeña y poco sofisticada, es cuestionable si estas “declaraciones” arcanas se emplean muy a menudo.

Responsabilidad Personal de los Socios, en General

Es claro que la sociedad es responsable de los contratos de socios autorizados, como se discutió en los párrafos anteriores. Lo malo de la asociación como forma de organización empresarial es que impone responsabilidad a los socios personalmente y sin límite. El artículo 306 de la RUPA establece que “todos los socios son responsables solidariamente de todas las obligaciones de la sociedad, a menos que el reclamante acuerde lo contrario o lo disponga la ley”. RUPA, artículo 306. La sección 13 de la UPA está de acuerdo.

Responsabilidad de los Socios Existentes

La responsabilidad contractual es solidaria: es decir, todos los socios son responsables (“conjuntos”) y cada uno es “varios”. (Por lo general, no usamos varios en inglés moderno para significar “cada uno”; es un uso arcaico). Pero, y aquí está la intrusión de la teoría de la entidad, generalmente RUPA requiere que el acreedor judicial agote los activos de la sociedad antes de ir tras los activos separados de un socio. Así, bajo la RUPA los socios son garantes de las responsabilidades de la asociación.Rupa Sección 306.

Bajo la UPA, la responsabilidad contractual es solidaria, no también varias. Esto significa que los socios deben ser demandados en una acción conjunta interpuesta contra todos ellos. Un socio que no sea nombrado no puede ser demandado posteriormente por un acreedor en un procedimiento separado, aunque los que fueron nombrados podrían ver una contribución proporcionada de los que no lo fueron.

Responsabilidad de los Socios Incoming

En virtud de la Sección 306 (b) de la RUPA, una nueva pareja no tiene responsabilidad personal con los acreedores existentes de la sociedad, y solo su inversión de capital en la firma está en riesgo para la satisfacción de las deudas existentes en la sociedad. Las secciones 17 y 41 (7) de la UPA están de acuerdo. Pero, nuevamente, bajo cualquiera de los estatutos los activos personales de una nueva pareja están en riesgo con respecto a los pasivos de asociación incurridos después de su admisión como pareja. Esta es una perspectiva desalentadora, y es la razón de la invención de formas híbridas de organización empresarial: sociedades limitadas, sociedades de responsabilidad limitada y sociedades de responsabilidad limitada. La forma societaria, por supuesto, también (generalmente) obvia la responsabilidad personal de los propietarios.

Agravios y Responsabilidad Penal

Responsabilidad de la sociedad por agravios

Las reglas que afectan la responsabilidad extracontractual de los socios (discutidas en la Sección 23.2.1 “Responsabilidad contractual”) y las que afectan a la responsabilidad contractual son las mismas. La Sección 13 de la UPA dice que la sociedad es responsable de “cualquier acto ilícito u omisión de cualquier socio que actúe en el curso ordinario de los negocios de la sociedad o con la autoridad de sus cosocios”. UPA, Sección 13.A civil “acto ilícito” es necesariamente un agravio o un incumplimiento de contrato, por lo que no se hace distinción entre ellos. (El artículo 305 de la RUPA modificó ligeramente la fraseología al agregar después de cualquier acto u omisión ilícitos las palabras u otra conducta procesable; esto hace que la sociedad sea responsable de los agravios sin culpa de su pareja). Que el principal sea responsable de las malas acciones de sus agentes es, por supuesto, ley básica de agencia. RUPA amplía la responsabilidad al permitir que un socio demande durante el término de la sociedad sin tener que salir primero de ella, como se requiere bajo UPA.

Por actos ilícitos, se dice que los socios son solidarios y solidariamente responsables tanto en virtud de la UPA como de la RUPA, y el demandante podrá demandar por separado a uno o más socios. Incluso después de ganar una sentencia, el demandante puede demandar a otros socios sin nombre en la acción original. Todos y cada uno de los socios son responsables por separado de la totalidad del monto de la deuda, aunque el demandante no tiene derecho a recuperar más del total de sus daños. El efecto práctico de las reglas que hacen que los socios sean personalmente responsables de los contratos de asociación y los agravios puede ser enorme. En su clásico libro de texto Economía, el profesor Paul Samuelson observó que la responsabilidad ilimitada “revela por qué las asociaciones tienden a limitarse a pequeñas empresas personales. ... Cuando se trata de poner en peligro sus fortunas personales, las personas son reacias a poner su capital en complejos emprendimientos sobre los cuales pueden ejercer poco control. ... En el campo de la banca de inversión, preocupaciones como JPMorgan Chase solían anunciar orgullosamente 'no incorporado' para que sus acreedores pudieran tener una garantía extra. Pero incluso estas preocupaciones se han convertido en entidades corporativas”. Paul A. Samuelson, Economics (Nueva York: McGraw-Hill, 1973), 106.

Responsabilidad personal de los socios por agravios

Por supuesto, una persona siempre es responsable de sus propios agravios. Todos los socios también son responsables del agravio de cualquier socio cometido en el ámbito del negocio de asociación bajo la ley de agencia, y esta responsabilidad es, nuevamente, personal e ilimitada, sujeto al requisito de la RUPA de que el acreedor judicial agote los activos de la sociedad antes de ir tras los activos separados de los socios. El socio que cometa un agravio o incumplimiento de confianza deberá indemnizar a la sociedad por las pérdidas pagadas al tercero.Rupa, Sección 405 (a).

Responsabilidad por Delitos

La responsabilidad penal es generalmente personal para el malhechor. Los copartícipes no participantes normalmente no son responsables de delitos si la intención culpable es un elemento. Cuando la intención culpable no es un elemento, como en ciertas infracciones reglamentarias, todos los socios pueden ser culpables de un acto cometido por un socio en el curso del negocio.

Responsabilidad por Impuestos

Los ingresos corporativos se gravan dos veces según la ley federal: una a la corporación y otra vez a los accionistas que perciben ingresos como dividendos. Sin embargo, los ingresos de la sociedad “pasan a través” de la asociación y se distribuyen a los socios bajo la teoría del conducto. Cuando los socios obtienen ingresos de la firma tienen que pagar impuestos sobre ella, pero la sociedad no paga impuestos (presenta una declaración informativa). Esto se percibe como una ventaja significativa de la forma de asociación.

Llave para llevar

La sociedad es generalmente responsable de cualquier contrato realizado por un socio con autoridad expresa, implícita o aparente. Bajo la RUPA la firma, socios o incluso no socios pueden limitar en cierta medida su responsabilidad presentando “declaraciones” ante el registrador estatal correspondiente; tales declaraciones solo afectan a quienes las conocen, salvo que un aviso que afecte el derecho de un socio a vender bienes inmuebles o con respecto a la disociación o la disolución es efectiva contra el mundo después de noventa días.

Todos los socios son responsables de los contratos celebrados y los agravios cometidos por cualquier socio que actúe en o aparentemente en el curso normal de los negocios. Esta responsabilidad es personal e ilimitada, conjunta y varias (aunque bajo responsabilidad contractual UPA solo es conjunta). Los socios entrantes no son responsables, por contrato o agravio, de las actividades anteriores a su llegada, pero su aportación de capital está en riesgo. La responsabilidad penal es generalmente personal a menos que el delito no requiera intención alguna.

Ejercicios

1. ¿Cuál es la responsabilidad de la sociedad por los contratos celebrados por sus socios?
2. ¿Cuál es la responsabilidad personal de los socios por el incumplimiento de un contrato realizado por uno de los miembros de la sociedad?
3. ¿Por qué la gente se sentiría más cómoda sabiendo que JPMorgan Bank —Morgan era en algún momento el hombre más rico de Estados Unidos— era una sociedad y no una corporación?
4. ¿Cuál es el sentido de las “declaraciones” de RUPA? ¿Cómo pueden ser de utilidad para una pareja que, por ejemplo, se ha jubilado y ya no se involucra en la firma?
5. ¿En qué circunstancias es responsable la sociedad por los delitos cometidos por sus socios?
6. ¿Cómo se grava más favorablemente a una sociedad que a una corporación?