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25.6: Organización Corporativa

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    Objetivos de aprendizaje

    1. Reconocer los pasos para emitir una carta corporativa.
    2. Conocer los derechos de los estados en la modificación de una carta corporativa.
    3. Discutir los factores a considerar en la selección de un estado en el que incorporar.
    4. Explicar las funciones y responsabilidad de un promotor.
    5. Comprender los requisitos comerciales y legales en la ejecución y presentación de los artículos de incorporación.

    Como se discute en la Sección 25.4 “Clasificaciones de Sociedades”, el estatus corporativo ofrece a las empresas muchas protecciones. Si los dueños de un negocio deciden incorporarse después de sopesar los pros y los contras de la incorporación, deben dar los pasos explicados en esta sección.

    La Carta Corporativa

    Función de la Carta

    El objetivo final del proceso de incorporación es la emisión de una carta corporativa. El término utilizado para el documento varía de estado a estado. La mayoría de los estados califican al documento básico presentado en el cargo público correspondiente los “artículos de incorporación” o “certificado de incorporación”, pero existen otras variaciones. Estas diferencias terminológicas no tienen significación jurídica.

    El fletamento es básicamente una prerrogativa estatal. El Congreso ha fletado varias empresas, entre ellas bancos nacionales (bajo la Ley Bancaria Nacional), asociaciones federales de ahorro y préstamo, asociaciones nacionales de préstamos agrícolas y similares, pero prácticamente todas las corporaciones comerciales están fletadas a nivel estatal.

    Originalmente una función legislativa, el fletamento es ahora una función administrativa en todos los estados. El secretario de Estado emite el indorso definitivo a los artículos constitutivos, dándoles así efecto jurídico.

    Carta como Contrato

    La carta es un contrato entre el estado y la corporación. En virtud de la Cláusula Contratos del artículo I constitucional, ningún Estado puede aprobar ley alguna “que menoscabe la obligación de los contratos”. En 1816, se planteó la cuestión de si un Estado podía revocar o enmendar una carta corporativa una vez otorgada. La corporación en cuestión era Dartmouth College. La legislatura de New Hampshire buscó convertir al venerable colegio privado, que operaba bajo una antigua carta real, en una institución pública cambiando la membresía de su junta directiva. El caso terminó en la Suprema Corte. El presidente del Tribunal Supremo John Marshall dictaminó que el intento de la legislatura era inconstitucional, porque enmendar una carta es perjudicar un contrato. Síndicos de Dartmouth College v. Woodward, 17 U.S. 518 (1819).

    Esta decisión complació a los incorporadores porque implicaba que una vez creada una corporación, el Estado nunca podría modificar las facultades que se le habían otorgado. Pero, además, el fallo pareció favorecer a los monopolios. La teoría era que al otorgar una carta a, digamos, una corporación ferroviaria, se le impidió al estado crear más corporaciones ferroviarias. ¿Por qué? Porque, argumentaron los abogados, un competidor cortaría el negocio de la primera compañía, reduciendo el valor de la carta, perjudicando así el contrato. El juez Joseph Story, concurrente en el caso Dartmouth, ya había sugerido la salida para los estados: “Si el Poder Legislativo quiere reclamar tal autoridad [para alterar o modificar la carta], debe reservarse en la subvención. El estatuto de Dartmouth College no contiene tal reserva...” Los estados rápidamente retomaron la sugerencia de Justice Story y escribieron en el lenguaje explícito de la carta dando a las legislaturas la autoridad para modificar los estatutos de las corporaciones a su gusto. Por lo que la inmutabilidad potencial de las cartas corporativas tenía pocas posibilidades prácticas de desarrollarse.

    Selección de un Estado

    Dónde Charter

    Elegir el lugar particular en el que incorporar es la primera decisión crítica que se debe tomar después de decidir incorporar. Algunas corporaciones, aunque tienen su sede en Estados Unidos, optan por incorporar offshore para aprovechar las leyes tributarias indulgentes. Las ventajas de una corporación offshore incluyen no solo leyes fiscales indulgentes sino también una gran cantidad de privacidad, así como ciertas protecciones legales. Por ejemplo, los nombres de los funcionarios y directores pueden ser excluidos de los documentos presentados. En Estados Unidos, más de la mitad de las compañías Fortune 500 tienen charters de Delaware por razones relacionadas con que Delaware tiene una estructura fiscal más baja, un clima empresarial favorable y un sistema legal, tanto sus estatutos como sus tribunales, visto como actualizado, flexible y a menudo probusiness. El éxito de Delaware ha llevado a otros estados a competir, y las realidades políticas han provocado que la Ley de Corporación Modelo de Negocios Revisada (RMBCA), que fue redactada intencionalmente para equilibrar los intereses de todos los grupos significativos (gerencia, accionistas y público), sea revisada de vez en cuando para que es más permisivo desde la perspectiva de la gestión.

    ¿Por qué elegir Delaware?

    Delaware sigue siendo el estado más popular en el que incorporarse por varias razones, entre ellas las siguientes: (1) bajas cuotas de incorporación; (2) solo se necesita una persona para servir al incorporador de la corporación; la RMBC requiere tres incorporadores; (3) no hay requisito de capital mínimo; (4) clima fiscal favorable , incluyendo no impuesto sobre las ventas; (5) no tributación de acciones en poder de no residentes; y (5) no impuesto sobre la renta de sociedades para empresas que hacen negocios fuera de Delaware. Además, el Tribunal de Cancillería de Delaware, un tribunal de equidad, es reconocido como un tribunal de negocios de primer nivel con un cuerpo bien establecido de derecho corporativo, lo que brinda a una empresa cierto grado de previsibilidad en la toma de decisiones judiciales.

    El Promotor

    Funciones

    Una vez seleccionado el estado de incorporación, es momento de que los promotores, las parteras de la empresa, vayan a trabajar. Los promotores son los individuos que toman los pasos necesarios para formar la corporación, y a menudo recibirán acciones a cambio de sus esfuerzos. Tienen cuatro funciones principales: (1) buscar o descubrir oportunidades de negocio, (2) reunir capital persuadiendo a los inversionistas para que firmen suscripciones a acciones, (3) celebrar contratos en nombre de la corporación que se va a formar, (4) y preparar los artículos de constitución.

    Los promotores han adquirido una mala reputación como habladores rápidos que engaña a los inversionistas con su dinero. Aunque algunos promotores se ajustan a esta imagen, es muy exagerada. La promoción es un trabajo difícil a menudo realizado por las mismas personas que administrarán el negocio.

    Responsabilidad contractual

    Los promotores enfrentan dos grandes problemas legales. En primer lugar, se enfrentan a una posible responsabilidad sobre los contratos realizados en nombre del negocio antes de que se incorpore. Por ejemplo, supongamos que Bob está actuando como promotor de la propuesta BCT Bookstore, Inc. el 15 de septiembre, celebra un contrato con Computogram Products para adquirir equipo de cómputos para la corporación que se va a formar. Si la incorporación nunca se lleva a cabo, o si la corporación se forma pero la corporación se niega a aceptar el contrato, Bob sigue siendo responsable.

    Ahora suponga que la corporación se forma el 15 de octubre, y el 18 de octubre acepta formalmente todos los contratos que Bob firmó antes del 15 de octubre. ¿Bob sigue siendo responsable? En la mayoría de los estados, lo hace. La teoría de ratificación del derecho de agencia no ayudará en muchos estados que se adhieren estrictamente a las reglas de agencia, porque no existía el principal (la corporación) cuando se hizo el contrato y por lo tanto el promotor debe seguir siendo responsable. Para evitar este resultado, Bob debe buscar una novación expresa (ver Capítulo 15 “Descargo de Obligaciones”), aunque en algunos estados, se implicará una novación. La intención de las partes debe manifestarse con la mayor precisión posible en el contrato, como aprendieron los promotores en RKO-Stanley Warner Theatres, Inc. v. Graziano, (ver Sección 25.7.3 “Promotor Corporativo”).

    La otra preocupación legal importante de los promotores es el deber que se le debe a la corporación. La ley es clara que los promotores deben un deber fiduciario. Por ejemplo, un promotor que transfiera bienes inmuebles por valor de 250.000 dólares a la corporación a cambio de acciones por valor de 750.000 dólares sería responsable de 500.000 dólares por incumplimiento del deber fiduciario.

    Suscripciones de acciones de preincorporación

    Uno de los trabajos del promotor es obtener suscripciones de acciones preincorporadas para alinear ofertas de aspirantes a inversionistas para comprar acciones en la corporación que se va a formar. Estas suscripciones de acciones son acuerdos para adquirir, a un precio determinado, un cierto número de acciones de una corporación, que se va a formar en algún momento en el futuro. El contrato, sin embargo, en realidad entra en existencia después de su formación, una vez que la propia corporación acepta la oferta de suscribirse. Alice acuerda con Bob invertir 10 mil dólares en BCT Bookstore, Inc. por mil acciones. El acuerdo se trata como una oferta de compra. La oferta se considera aceptada en el momento en que se incorpora la librería.

    El mayor problema para la corporación es un intento de los suscriptores de revocar sus ofertas. Una norma básica del derecho contractual es que las ofertas son revocables antes de su aceptación. Bajo RMBCA, Sección 6.20, sin embargo, una suscripción de acciones es irrevocable por seis meses a menos que el propio acuerdo de suscripción disponga lo contrario o a menos que todos los suscriptores consientan en la revocación. En muchos estados que no han adoptado el acto modelo, se aplica la regla del contrato y la oferta siempre es revocable. Otros estados utilizan diversos dispositivos de derecho común para evitar la revocación. Por ejemplo, la suscripción de un inversionista se lleva a cabo como contraprestación por la suscripción de otro, de manera que se ha formado un contrato vinculante.

    Ejecución y Presentación de los Artículos de Incorporación

    Una vez resueltos los detalles del negocio, los promotores, ahora conocidos como incorporadores, deberán firmar y entregar los artículos de incorporación al secretario de estado. Los estatutos suelen incluir los siguientes: el nombre social; la dirección del domicilio social inicial de la corporación; el período de duración de la corporación (generalmente perpetuo); los fines de la sociedad; el número total de acciones, las clases en las que se dividen, y el par valor de cada uno; las limitaciones y derechos de cada clase de accionistas; la autoridad de los directores para establecer clases preferentes o especiales de acciones; disposiciones para los derechos preventivos; disposiciones para la regulación de los asuntos internos de la corporación, incluyendo cualquier disposición que restrinja la transferencia de acciones; el número de directores que constituyen el consejo de administración inicial y los nombres y direcciones de los miembros iniciales; y el nombre y dirección de cada incorporador. Si bien el cumplimiento de estos requisitos es en gran parte cuestión de rellenar los espacios en blanco, merecen mencionarse dos puntos.

    Primero, la elección de un nombre suele ser crítica para el negocio. Bajo RMBCA, Sección 4.01, el nombre debe incluir una de las siguientes palabras (o abreviaturas): corporación, sociedad, incorporada o limitada (Corp., Co., Inc., o Ltd.). No se permite que el nombre engañe al público sobre los fines de la corporación, ni podrá ser el mismo que el de cualquier otra sociedad constituida o autorizada para hacer negocios en el estado.

    Estos requisitos legales son obvios; los requerimientos del negocio son mucho más duros. Si el nombre no es descriptivo del negocio o no anticipa cambios en el negocio, es posible que tenga que cambiarlo, y el cambio puede ser costoso. Por ejemplo, cuando Standard Oil Company of New Jersey cambió su nombre a Exxon en 1972, el costo estimado fue de más de 100 millones de dólares. (E incluso con este gasto, algunos accionistas se queja de que el nuevo nombre sonaba como un laxante.)

    El segundo punto a tener en cuenta sobre los artículos de constitución es que la redacción de la cláusula en la que se enuncian fines societarios requiere un cuidado especial, pues la corporación se limitará a los fines señalados. En un caso famoso, la carta de la Universidad de Cornell puso un límite a la cantidad de contribuciones que podría recibir de cualquier benefactor. Cuando Jennie McGraw murió en 1881, dejando a Cornell el carillón que aún juega en el campus de Ithaca, Nueva York, hasta el día de hoy, también legó a la universidad su patrimonio residual valorado en más de un millón de dólares. Esta suma fue mayor que el techo colocado en la carta de Cornell. Después de un largo litigio, la universidad perdió en la Corte Suprema de Estados Unidos, y el dinero fue para su familia. Universidad de Cornell v. Fiske, 136 U.S. 152 (1890). El dilema es cómo redactar una cláusula lo suficientemente general como para permitir que la corporación se expanda, pero lo suficientemente específica como para evitar que se dedique a actividades indeseables.

    Algunos estados requieren que las cláusulas de propósito sean específicas, pero el enfoque habitual es permitir una declaración amplia de propósitos. El artículo 3.01 de la RMBCA va un paso más allá al disponer que una corporación automáticamente “tiene el propósito de dedicarse a cualquier negocio lícito” a menos que los artículos especifiquen un propósito más limitado. Una vez concluidos, los artículos de incorporación son entregados al secretario de Estado para su presentación. La existencia de una corporación comienza una vez que se han presentado los artículos.

    Reunión Organizacional de Directores

    El primer orden del día, una vez expedido el acta de constitución, es una reunión de la junta directiva nombrada en los artículos de incorporación. Deben adoptar estatutos, elegir funcionarios y tramitar cualquier otro asunto que se presente antes de la reunión (RMBCA, Sección 2.05). Otros negocios incluirían aceptar (ratificar) contratos de promotores, pedir el pago de suscripciones de acciones y adoptar formularios de resolución bancaria, otorgando autoridad a diversos funcionarios para firmar cheques tirados a la corporación.

    El artículo 10.20 de la RMBCA otorga a los directores la facultad de alterar, modificar o derogar los estatutos adoptados en la reunión inicial, sujeto a derogación o cambio por parte de los accionistas. Los estatutos podrán reservarse la facultad de modificar o derogar exclusivamente a los accionistas. Los estatutos podrán contener cualesquiera disposiciones que no entren en conflicto con los artículos constitutivos o con la ley del estado.

    Las disposiciones típicas de los estatutos incluyen fijar el lugar y la hora en que se llevarán a cabo las reuniones anuales de accionistas, fijar un quórum, establecer el método de votación, establecer el método de elección de directores, crear comités de directores, establecer el método por el cual pueden convocarse las reuniones de junta y los procedimientos de votación a seguir, determinar los cargos que deben ocupar los directores y las facultades con que se otorgará cada funcionario, fijando el método de declaración de dividendos, estableciendo un ejercicio fiscal, estableciendo reglas que regulen la emisión y transferencia de acciones, y estableciendo el método de por el que se modifican los estatutos.

    El artículo 2.07 de la RMBCA establece que los directores podrán adoptar estatutos que operarán en caso de emergencia. Una emergencia es una situación en la que “no se puede ensamblar fácilmente un quórum de los directores de la corporación por algún hecho catastrófico”.

    Llave para llevar

    Los artículos de constitución representan una carta corporativa, es decir, un contrato entre la corporación y el estado. La presentación de estos artículos, o “fletamento”, se realiza a nivel estatal. La aprobación definitiva del secretario de Estado da efecto jurídico a estos artículos. Un estado no puede cambiar una carta a menos que se reserve el derecho al otorgar la carta.

    Al seleccionar un estado en el que incorporarse, una corporación busca un clima corporativo favorable. Delaware sigue siendo el estado de elección para la incorporación, particularmente para las empresas públicas. La mayoría de las empresas estrechamente mantenidas optan por incorporarse en sus estados de origen.

    Después de la selección estatal, el promotor inicia sus funciones, las cuales incluyen celebrar contratos en nombre de la corporación que se va a conformar (de la que pueda ser considerada responsable) y preparar los artículos de constitución.

    Los artículos constitutivos deben incluir el nombre de la corporación y su finalidad social, que puede ser amplia. Por último, una vez expedido el certificado de constitución, el consejo de administración de la corporación deberá celebrar una reunión organizativa.

    Ejercicios

    1. ¿Se aplica a las corporaciones la Cláusula Contratos constitucional, que prohíbe a un Estado obstaculizar un contrato?
    2. ¿Cuáles son algunas de las ventajas de seleccionar Delaware como estado de incorporación?
    3. ¿Cuáles son algunos de los riesgos que enfrenta un promotor por sus acciones en nombre de la corporación? ¿Puede él o ella limitar estos riesgos?
    4. ¿Cuáles son los peligros de limitar el propósito de una corporación?
    5. ¿Cuál es el orden del día en la primera reunión de la junta directiva?

    25.6: Organización Corporativa is shared under a not declared license and was authored, remixed, and/or curated by LibreTexts.