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33.2: Introducción a las operaciones garantizadas

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    Objetivos de aprendizaje

    1. Reconocer, de manera más general, los dos métodos por los que pueden garantizarse las obligaciones de los deudores.
    2. Conocer la fuente del derecho para la seguridad de la propiedad personal.
    3. Comprender el significado de interés de seguridad y otra terminología necesaria para discutir los temas.
    4. Conocer qué propiedad está sujeta al interés de seguridad.
    5. Entender cómo se crea el interés de seguridad, “adjunto” y perfeccionado.

    El problema de la seguridad

    Los acreedores quieren garantías de que serán reembolsados por el deudor. Una promesa oral de pagar no es seguridad en absoluto, y —como es oral— es difícil de probar. Un préstamo de firma es simplemente una promesa escrita del deudor de reembolsar, pero el acreedor atascado sosteniendo un pagaré con un préstamo de firma solamente —mientras puede demandar a un deudor moroso— no obtendrá nada si el deudor es insolvente. Nuevamente, eso no es seguridad en absoluto. La garantía real para el acreedor viene en dos formas: por acuerdo con el deudor o por operación de ley sin acuerdo.

    Por Acuerdo con el Deudor

    La garantía obtenida mediante convenio viene en tres tipos principales: (1) la garantía de bienes personales (la forma más común de garantía); (2) la caución —la disposición de un tercero a pagar si el obligado principal no lo hace; y (3) hipoteca de bienes raíces.

    Por Operación de la Ley

    La seguridad obtenida a través de la operación de la ley se conoce como gravamen. Derivado del francés para “cadena” o “empate”, un gravamen es la retención legal que un acreedor tiene sobre la propiedad de otro para asegurar el pago o descargar una obligación.

    En este capítulo, asumimos garantías reales sobre bienes personales y caución. En el siguiente capítulo, analizamos las hipotecas y los gravámenes no consensuados.

    Conceptos básicos de las operaciones garantizadas

    El régimen de las operaciones garantizadas consta de cinco componentes principales: 1) la naturaleza de los bienes que pueden ser objeto de una garantía real; 2) los métodos de creación de la garantía real; 3) la perfección de la garantía real frente a créditos ajenos; 4) las prioridades entre las garantías reales y las no garantizadas acreedores, es decir, quién tendrá derecho al bien garantizado si más de una persona hace valer un derecho legal sobre él; y 5) los derechos de los acreedores cuando el deudor incurra en mora. Después de considerar la fuente de la ley y alguna terminología clave, examinamos cada uno de estos componentes a su vez.

    Aquí está el escenario más simple (y más común): El deudor toma prestado dinero u obtiene crédito del Acreedor, firma una nota y un acuerdo de garantía poniendo garantía, y promete pagar la deuda o, en caso de incumplimiento del deudor, dejar que el acreedor (parte garantizada) tome posesión de (recupere) la garantía y la venda. La Figura 33.1 “La Mano Agarradora” ilustra este escenario: la mano de agarre es el alcance del Acreedor para la garantía, pero la mano no cerrará alrededor de la garantía y la tomará (recuperará) a menos que el Deudor incumpla.

    Figura 33.1 La mano agarradora

    Screen Shot 2020-04-02 at 6.42.34 PM.png

    Fuente de Derecho y Definiciones

    Fuente del Derecho

    El artículo 9 del Código Uniforme de Comercio (UCC) regula las garantías reales sobre bienes personales. El UCC define los alcances del artículo (aquí ligeramente truncado) :Código Uniforme de Comercio, Sección 9-109.

    Este capítulo se aplica a lo siguiente:

    1. Una transacción, independientemente de su forma, que genere una garantía real sobre bienes personales o accesorios por contrato;
    2. Un gravamen agrícola;
    3. Una venta de cuentas, papelería, intangibles de pago o pagarés;
    4. Una consignación...

    Definiciones

    Como siempre, es necesario revisar algunas definiciones para que sea posible la comunicación sobre el tema que nos ocupa. La operación garantizada siempre involucra a un deudor, una parte garantizada, un acuerdo de garantía, una garantía real y una garantía real.

    El artículo 9 se aplica a toda transacción “que genere una garantía real”. La UCC en la Sección 1-201 (35) define la garantía real como “un interés sobre bienes personales o accesorios que asegure el pago o el cumplimiento de una obligación”.

    El acuerdo de garantía es “un acuerdo que crea o prevé una garantía real”. Es el contrato el que establece los deberes del deudor y los derechos del acreedor en caso de que el deudor incumpla. Código Uniforme de Comercio, Sección 9-102 (a) (73).

    Garantías “significa el bien sujeto a una garantía real o gravamen agrícola.” Código Uniforme de Comercio, Sección 9-102 (12).

    El interés de garantía de dinero de compra (PMSI) es la forma más simple de interés de garantía. El artículo 9-103 (a) de la UCC define “garantía de dinero de compra” como “bienes o programas informáticos que aseguran una obligación de dinero de compra con respecto a esa garantía”. Un PMSI surge donde el deudor obtiene crédito para comprar bienes y el acreedor toma un interés garantizado sobre esos bienes. Supongamos que quiere comprar un libro de texto grande y encuadernado a crédito en su librería universitaria. El directivo se niega a extenderte el crédito de plano pero dice que recuperará un PMSI. Es decir, ella conservará un interés de seguridad en el propio libro, y si no pagas, tendrás que devolver el libro; éste será embargado. Contraste esta situación con una contraoferta que podrías hacer: porque ella te dice que no marques el libro (en el caso de que tenga que recuperarlo si no lo haces), preferirías darle alguna otra garantía para que sostenga, por ejemplo, tu anillo de sello universitario dorado. Su interés de seguridad en el anillo no es un PMSI sino una prenda; un PMSI debe ser un interés en los bienes particulares comprados. También se crearía un PMSI si pidieras dinero prestado para comprar el libro y le diste al prestamista un interés de seguridad en el libro.

    Si una transacción es un arrendamiento o un PMSI es un problema que surge con frecuencia. La respuesta depende de los hechos de cada caso. No obstante, se crea una garantía real si (1) el arrendatario está obligado a continuar con los pagos por el término del arrendamiento; (2) el arrendatario no puede rescindir la obligación; y (3) se cumple una de varias pruebas económicas, que figuran en UCC Sección 1-201 (37). Por ejemplo, una de las pruebas económicas es que “el arrendatario tiene la opción de convertirse en propietario de los bienes sin contraprestación adicional o contraprestación nominal adicional al cumplir con el contrato de arrendamiento”.

    El tema del arrendamiento frente a los intereses de garantía se litiga por los requisitos del artículo 9 de que una garantía real se perfeccione de ciertas maneras (como veremos). Si la transacción resulta ser una garantía real, un arrendador que no cumpla con estos requisitos corre el riesgo de perder su propiedad ante un tercero. Y considera este ejemplo. Ferrous Brothers Iron Works “arrienda” una punzonadora de $25,000 a Millie's Machine Shop. Bajo los términos del contrato de arrendamiento, Millie's debe pagar un alquiler anual de $5,000 por cinco años, después de lo cual Millie's puede tomar el título de la máquina directamente por el pago de $1. Durante el periodo de la renta, el título permanece en Ferrous Brothers. ¿Es este “arrendamiento” realmente un interés de seguridad? Dado que la propiedad tiene un costo nominal cuando se satisface todo el arrendamiento, la transacción se interpretaría como una que crea un interés de seguridad. ¿Qué diferencia hace esto? Supongamos que Millie's quiebra en el tercer año del contrato de arrendamiento, y el síndico en quiebra desea vender la punzonadora para satisfacer las deudas del taller de maquinaria. Si se tratara de un verdadero arrendamiento, Ferrous Brothers tendría derecho a reclamar la máquina (a menos que el síndico asumiera el arrendamiento). Pero si el arrendamiento está realmente pensado como un dispositivo para crear una garantía real, entonces Ferrous Brothers puede recuperar su garantía solo si de otra manera ha cumplido con las obligaciones del artículo 9—por ejemplo, registrando su interés de seguridad, como veremos.

    Ahora volvemos a las definiciones.

    Deudor es “una persona (1) que tiene un interés en la garantía que no sea una garantía real o un gravamen; (2) un vendedor de cuentas, papel de bienes muebles, intangibles de pago o pagarés; o (3) un consignatario” Código Uniforme de Comercio, Sección 9-102 (a) (28).

    Deudor es “una persona que, con respecto a una obligación garantizada por una garantía real o un gravamen agrícola sobre la garantía, (i) adeuda el pago u otro cumplimiento de la obligación, (ii) ha proporcionado bienes distintos de la garantía para asegurar el pago u otro cumplimiento de la obligación , o iii) de otra manera sea responsable total o parcialmente del pago u otro cumplimiento de la obligación.” Código Uniforme de Comercio, Sección 9-102 (59). Aquí el ejemplo 1 del Comentario Oficial a UCC Sección 9-102: “Behnfeldt toma prestado dinero y otorga un interés de seguridad en su Miata para asegurar la deuda. Behnfeldt es un deudor y un deudor”.

    Behnfeldt es una deudora porque tiene interés en el automóvil, es el dueño. Ella es una obligadora porque le debe el pago al acreedor. Por lo general, el deudor es el deudor.

    Un deudor secundario es “un deudor en la medida en que: (A) [la] obligación sea secundaria; o b) [la persona] tenga derecho de recurso respecto de una obligación garantizada por garantía contra el deudor, otro deudor, o bienes de cualquiera de ellos”. Código de Comercio Uniforme, Sección 9-102 (a) (71). El deudor secundario es garante (fiador) de la deuda, obligado a realizar si el deudor primario incumple. Considera el ejemplo 2 del Comentario Oficial a la Sección 9-102: “Behnfeldt toma prestado dinero y otorga un interés de seguridad en su Miata para asegurar la deuda. Bruno cofirma una nota negociable como hacedor. Como antes, Behnfeldt es el deudor y el deudor. Como fiesta de acomodación, Bruno es un obligado secundario. Bruno tiene esta condición aunque en la nota se establezca que su obligación es una obligación primaria y que renuncia a todas las defensas de caución”.

    Nuevamente, por lo general el deudor es el deudor, pero considere el ejemplo 3 del mismo Comentario Oficial: “Behnfeldt pide prestado dinero sobre una base no garantizada. Bruno cofirma la nota y otorga un interés de seguridad en su Honda para asegurar su obligación [de Behnfeldt]. En la medida en que Behnfeldt no tiene un interés patrimonial en la Honda, Behnfeldt no es deudor. Habiendo concedido la garantía real, Bruno es el deudor. Debido a que Behnfeldt es una obligadora principal, no es una obligadora secundaria. Sea cual sea el resultado de la ejecución de la garantía real contra la obligación secundaria de Honda o Bruno, Bruno buscará en Behnfeldt sus pérdidas. El cumplimiento no afectará las obligaciones agregadas de Behnfeldt”.

    La parte garantizada es “una persona a cuyo favor se crea o prevé una garantía real en virtud de un acuerdo de garantía”, e incluye a las personas a las que se han vendido cuentas, papel de bienes muebles, intangibles de pago o pagarés; consignadores; y otros en virtud de la Sección 9-102 (a) (72).

    Hipoteca Chattel significa “una deuda garantizada contra elementos de propiedad personal en lugar de contra terrenos, edificios y accesorios”. Commercial Brokers, Inc., “Glossary of Real Estate Terms”, http://www.cbire.com/index.cfm/fusea...CBA32FAE38B22A.

    Propiedad Sujeto al Interés de Seguridad

    Ahora examinamos qué bienes se pueden poner como valores: garantía. La garantía es, de nuevo, propiedad sujeta al interés de garantía. Se puede dividir en cuatro grandes categorías: bienes, bienes intangibles, papel indispensable y otros tipos de garantía.

    Mercancías

    Los bienes tangibles como garantía son bienes. Mercancía significa “todas las cosas que son movibles cuando se fija una garantía real. El término incluye (i) accesorios, (ii) madera en pie que se va a cortar y retirar bajo un medio de transporte o contrato de venta, (iii) los jóvenes no nacidos de los animales, (iv) los cultivos cultivados, creciendo o para ser cultivados, incluso si los cultivos se producen en árboles, vides o arbustos, y (v) casas prefabricadas. El término también incluye un programa de cómputos incrustado en bienes”. Código Uniforme de Comercio, Sección 9-102 (44). Los bienes se dividen en varias subcategorías; aquí se retoman seis.

    Bienes de Consumo

    Se trata de “bienes usados o comprados principalmente para fines personales, familiares o domésticos”. Código Uniforme de Comercio, Sección 9-102 (a) (48).

    Inventario

    “Bienes, distintos de los productos agrícolas, en poder de una persona para su venta o arrendamiento o consistentes en materias primas, obras en curso, o material consumido en un negocio.” Código Uniforme de Comercio, Sección 9-102 (a) (48).

    Productos Agrícolas

    “Cultivos, ganado u otros suministros producidos o utilizados en operaciones agrícolas”, incluidos los bienes acuáticos producidos en la acuicultura.Código Uniforme de Comercio, Sección 9-102 (a) (34).

    Equipo

    Esta es la categoría residual, definida como “bienes distintos de inventario, productos agrícolas o bienes de consumo”. Código Uniforme de Comercio, Sección 9-102 (a) (33).

    Fixtures

    Se trata de “bienes que se han vuelto tan relacionados con bienes inmuebles particulares que surge un interés en ellos bajo la ley de bienes inmuebles”. Código Uniforme de Comercio, Sección 9-102 (a) (41). Ejemplos serían ventanas, hornos, aire acondicionado central y accesorios de plomería, elementos que, de quitarse, serían motivo de reconstrucción significativa.

    Adhesión

    Se trata de “bienes que están físicamente unidos con otros bienes de tal manera que se pierde la identidad de los bienes originales”. Código Uniforme de Comercio, Sección 9-102 (a) (1). Un nuevo motor instalado en un automóvil viejo es una adhesión.

    Bienes Intangibles

    Dos tipos de garantías no son los bienes ni el papel indispensable: las cuentas y los intangibles generales.

    Cuentas

    Este tipo de bienes intangibles incluye las cuentas por cobrar (el derecho al pago del dinero), los ingresos de la póliza de seguro, la energía proporcionada o por proporcionar, las ganancias en una lotería, las cuentas por cobrar del seguro médico, pagarés, valores, cartas de crédito e intereses en entidades empresariales.Uniforme Código de Comercio, Sección 9-102 (a) (2). A menudo hay algo por escrito que demuestra la existencia del derecho —como el derecho a recibir el producto del pago del seguro de otra persona— pero la escritura no es más que una prueba del derecho. El papel en sí no tiene que ser entregado para que la transferencia del derecho sea efectivo; eso se hace por cesión.

    Intangibles generales

    Inmateriales generales se refiere a “cualquier propiedad personal, incluidas las cosas en acción, que no sean cuentas, reclamos de agravio comercial, cuentas de depósito, documentos, bienes, instrumentos, bienes inmuebles de inversión, derechos de carta de crédito, cartas de crédito, dinero y petróleo, gas u otros minerales antes de la extracción”. Los intangibles generales incluyen intangibles de pago y software.Código de Comercio Uniforme, Sección 9-102 (42).

    Papel Indispensable

    Esta categoría extrañamente nombrada es el término medio entre los bienes, cosas que puedes tocar, y la propiedad intangible. Se llama “indispensable” porque aunque el derecho al valor —como un recibo de almacén— está plasmado en un papel escrito, el propio papel es indispensable para que el cesionario acceda al valor. Por ejemplo, supongamos que Deborah Deudor pide prestados 3.000 dólares a Carl Creditor, y Carl toma un interés de seguridad en cuatro sillas de diseño que Deborah posee que están siendo almacenadas en un almacén. Si Deborah incumple, Carl tiene derecho a la posesión del recibo del almacén: lo lleva al almacenista y tiene derecho a tomar las sillas y venderlas para satisfacer la obligación. El almacenista no dejará que Carl tenga las sillas sin el recibo del almacén, es papel indispensable. Hay cuatro tipos de papel indispensable.

    Papel Chattel

    Chattel es otra palabra para bienes. El papel chattel es un registro (papel o electrónico) que demuestra tanto “una obligación monetaria como una garantía real ya sea sobre ciertos bienes o en un arrendamiento de ciertos bienes” Código Uniforme de Comercio, Sección 9-102 (11). El artículo representa un activo valioso y puede ser utilizado como garantía. Por ejemplo, Acretor Car Company vende a David Deudor un automóvil y recupera una nota y un acuerdo de garantía (este es un acuerdo de garantía de dinero de compra; el acuerdo de nota y garantía es papel de chattel). El papel de chattel aún no es colateral; el automóvil lo es. Ahora, sin embargo, Creditor Car Company compra un nuevo elevador hidráulico a Lift Co., y otorga a Lift Co. una garantía real en el papel de propiedad de Deudor para asegurar la deuda de Acretor Car a Lift Co. El papel de chattel es ahora colateral. El papel chattel puede ser tangible (papel real) o electrónico.

    Documentos

    Esta categoría incluye documentos de título; los conocimientos de embarque y los recibos de almacén son ejemplos.

    Instrumentos

    Un “instrumento” aquí es “un título negociable (cheques, borradores, notas, certificados de depósito) o cualquier otro escrito que acredite un derecho al pago de una obligación monetaria, no es en sí mismo un acuerdo de garantía o arrendamiento, y es de un tipo que en el curso ordinario de los negocios se transfiere por entrega con cualquier indorso o asignación que sea necesario.” “Instrumento” no incluye (i) bienes de inversión, (ii) cartas de crédito, o (iii) escritos que acrediten un derecho de pago derivado del uso de una tarjeta de crédito o de cargo o información contenida en o para su uso con la tarjeta.Código Uniforme de Comercio, Sección 9-102 (a) (47).

    Propiedad de inversión

    Esto incluye valores (acciones, bonos), cuentas de valores, cuentas de productos básicos y contratos de mercancías.Código Uniforme de Comercio, Sección 9-102 (a) (49). Los valores podrán ser certificados (representados por un certificado) o no certificados (no representados por un certificado) .Código Uniforme de Comercio, Sección 8-102 (a) (4) y (a) (18).

    Otros tipos de garantía

    Entre otros posibles tipos de garantía que pueden utilizarse como garantía se encuentra el gravamen flotante. Se trata de una garantía real sobre bienes que no estaban en posesión del deudor cuando se ejecutó el acuerdo de garantía. El gravamen flotante crea un interés que flota en el río de las garantías actuales y futuras y los ingresos mantenidos por, la mayoría de las veces, por el deudor comercial. Es especialmente útil en préstamos a empresas que venden su inventario garantizado. Sin el gravamen flotante, el prestamista encontraría su garantía constantemente agotada a medida que el negocio prestatario vende sus productos a sus clientes. Muy pronto, no habría seguridad en absoluto. El gravamen flotante incluye lo siguiente:

    • Bienes adquiridos posteriormente. Se trata de bienes que adquiere el deudor después de que se estableció el trato original. Permite al asegurado aumentar su garantía ya que el deudor (deudor) adquiere más bienes sujetos a garantía.
    • Producto de venta. Se trata del producto de la enajenación de la garantía. Carl Acretor toma un interés garantizado en el velero de Deborah Deudor. Ella vende el barco y compra un tractor de jardín. El interés asegurado se adhiere al tractor de jardín.
    • Avances futuros. Aquí el acuerdo de garantía llama a que las garantías representen anticipos de crédito tanto presentes como futuros sin ningún papeleo adicional.

      Aquí hay ejemplos de futuros avances:

      • Ejemplo 1: Un deudor celebra un acuerdo de garantía con un acreedor que contiene una cláusula de anticipos futuros. El acuerdo otorga al acreedor una garantía real en un robot de recolección de inventario de 700 mil dólares para asegurar el reembolso de un préstamo hecho al deudor. Las partes contemplan que el deudor, de vez en cuando, pida prestado más dinero, y cuando el deudor lo haga, la máquina se mantendrá como garantía para asegurar el mayor endeudamiento, sin nuevos trámites.
      • Ejemplo 2: Un deudor firma un acuerdo de garantía con un banco para comprar un automóvil. El acuerdo de garantía contiene una cláusula de anticipos futuros. Unos años después, el banco envía al deudor una tarjeta de crédito. Pasan dos años: se paga el auto, pero la tarjeta de crédito está en mora. El banco incauta el auto. “¡Whoa!” dice el deudor. “Yo pagué el auto”. “Sí”, dice el banco, “pero era garantía para todos los futuros endeudamientos que corriste con nosotros. Consulta tu contrato de préstamo con nosotros y UCC Sección 9-204 (c), especialmente Comentario 5.”

    Ver Figura 33.2 “Bienes tangibles e intangibles como garantía”.

    Figura 33.2 Bienes tangibles e intangibles como garantía

    Screen Shot 2020-04-02 at 6.43.27 PM.png

    Embargo del Interés de Seguridad

    En General

    Apego es el término utilizado para describir cuándo una garantía real se vuelve ejecutoria contra el deudor con respecto a la garantía real. En la Figura 33.1 “La Mano Agarradora”, “Apego” es la mano alcanzada que se prepara, si el deudor incumple, para captar la garantía. Código Uniforme de Comercio, Sección 9-203 (a).

    Requerimientos para Adjuntos

    Existen tres requisitos para el embargo: 1) la parte garantizada da valor; 2) el deudor tenga derechos sobre la garantía o la facultad de transferir derechos sobre ella a la parte garantizada; 3) las partes tengan un acuerdo de garantía “autenticado” (firmado) por el deudor, o bien el acreedor tenga posesión de la garantía .

    Acreedor da valor

    El acreedor, o parte garantizada, deberá dar “valor” para que la garantía real se adhiera. El UCC, en la Sección 1-204, establece que

    una persona da 'valor' por derechos si los adquiere

    1) a cambio de un compromiso vinculante de extender el crédito o de la extensión de crédito inmediatamente disponible, ya sea que se utilice o no y se prevea o no una devolución de cargo en caso de dificultades en la recaudación; o

    (2) como garantía para o en satisfacción total o parcial de una reclamación preexistente; o

    (3) aceptando la entrega conforme a un contrato de compra preexistente; o

    (4) en general, a cambio de cualquier contraprestación suficiente para sustentar un contrato simple.

    Supongamos que Deborah le debe a Carl 3.000 dólares. No puede pagar la suma a su vencimiento, por lo que acepta darle a Carl un interés de seguridad en su automóvil en la medida de $3,000 a cambio de una extensión del tiempo para pagar. Ese es el valor suficiente.

    Derechos del deudor en garantía

    El deudor debe tener derechos sobre la garantía. Más comúnmente, el deudor es el propietario de la garantía (o tiene algún interés de propiedad en ella). No es necesario que los derechos sean necesariamente el derecho inmediato a la posesión, sino que deben ser derechos que puedan transmitirse.Código Uniforme de Comercio, Sección 9-203 (b) (2). Una persona no puede poner como propiedad colateral que no posee.

    Acuerdo de Seguridad (Contrato) o Posesión de Garantías por Acreedor

    El deudor suele firmar el acuerdo de garantía escrito, o contrato. El UCC dice que “el deudor [debe haber] autenticado un acuerdo de garantía que proporcione una descripción de la garantía...” “Autenticar” (o “firmar”, “adoptar” o “aceptar”) significa firmar o, en reconocimiento de transacciones comerciales electrónicas, “ejecutar o adoptar de otra manera un símbolo, o cifrar o de igual manera procesar un registro... con la presente intención de la persona autenticadora para identificarla y adoptar o aceptar un registro.” El “registro” es la sustitución de la UCC moderna por el término “escritura”. Incluye información almacenada electrónicamente o en papel. Código Uniforme de Comercio, Sección 9-102, Comentario Oficial 9. Aquí hay un ejemplo gratuito de un acuerdo de seguridad en línea: Docstoc, “Free Business Templates—Ejemplo de acuerdo de seguridad abierto”, www.docstoc.com/docs/271920/f... Ness-templates—-sample-open-ended-security-Agreement.

    El “registro de autenticación” (el acuerdo de garantía firmado) no se requiere en algunos casos. No se requiere si el deudor hace una prenda de la garantía, es decir, la entrega al acreedor para que éste la posea. Por ejemplo, a petición de un acreedor de un deudor de garantía para asegurar un préstamo de 3.000 dólares, el deudor ofrece su colección de sellos. Dice el acreedor: “Bien, hágalo tasar (a su costa) y muéstrame la tasación. Si llega a $3,000 o más, tomaré tu colección de sellos y la guardaré en mi caja fuerte hasta que me hayas pagado. Si no me pagas, yo lo venderé”. Un acreedor podría tomar posesión de cualquier bien y diversos tipos de papel, tangibles o intangibles. En las transacciones mercantiles, sería común que el acreedor tuviera posesión —real o virtualmente—de valores certificados, cuentas de depósito, papel de bienes electrónicos, bienes de inversión, u otro tipo en papel o evidencia electrónica de valor.Código Uniforme de Comercio, Sección 9-203 (b) (3) (B-D).

    Nuevamente, la Figura 33.1 “La Mano Agarradora” traza un diagrama del embargo, mostrando los elementos necesarios: el acreedor da valor, el deudor tiene derechos sobre garantías reales, y existe un acuerdo de garantía firmado (autenticado) por el deudor. Si el deudor incumple, la “mano” del acreedor agarrará (recuperará) la garantía.

    Perfección del Interés de Seguridad

    Como entre el deudor y el acreedor, el embargo es fino: si el deudor incumple, el acreedor recuperará los bienes y —habitualmente— los venderá para satisfacer la obligación pendiente. Pero a menos que se tome un conjunto adicional de medidas, los derechos de la parte garantizada podrían estar subordinados a los derechos de otras partes garantizadas, ciertos acreedores de gravámenes, fideicomisarios concursales y compradores que dan valor y que desconocen la garantía real. La perfección es la forma que tiene el partido asegurado de anunciar los intereses de seguridad al resto del mundo. Es el reclamo del asegurado sobre la garantía.

    Hay cinco formas en que un acreedor puede perfeccionar una garantía real: (1) presentando una declaración de financiamiento, (2) tomando o conservando la posesión de la garantía real, (3) tomando el control de la garantía, (4) tomando el control temporalmente según lo especificado por la UCC, o (5) tomando el control automáticamente.

    Perfección por Presentación

    “Salvo que se disponga otra cosa... deberá presentarse una declaración de financiamiento para perfeccionar todos los acuerdos de garantía”. Código Uniforme de Comercio, Sección 9-310, inciso a).

    La Declaración de Financiamiento

    Un estado de financiamiento es un simple aviso que muestra el interés general del acreedor en la garantía. Es lo que se presenta para establecer los “dibs” del acreedor.

    Contenido de la Declaración de Financiamiento

    Puede consistir en el propio acuerdo de garantía, siempre y cuando contenga la información requerida por la UCC, pero lo más común es mucho menos detallado que el acuerdo de garantía: “indica meramente que una persona puede tener un interés de garantía en la garantía [.] ... Será necesaria una mayor indagación de los interesados para dar a conocer el estado completo de las cosas.” Código Uniforme de Comercio, Sección 9-502, Comentario Oficial 2. El estado de financiamiento deberá proporcionar la siguiente información:

    • El nombre del deudor. Los estados de financiamiento se indexan bajo el nombre del deudor, por lo que es importante obtener esa corrección. La sección 9-503 de la UCC describe lo que se entiende por “nombre del deudor”.
    • El nombre de la parte asegurada.
    • Una “indicación” de qué garantía está cubierta por la declaración de financiamiento.Código Uniforme de Comercio, Sección 9-502, inciso a). Podrá describir la garantía o puede “indicar que el estado de financiamiento abarca todos los bienes o todos los bienes personales” (tales referencias genéricas no son aceptables en el acuerdo de garantía pero están bien en el estado de financiamiento) .Código Uniforme de Comercio, Sección 9-504. Si la garantía está relacionada con la propiedad real, cubriendo la madera a cortar o los accesorios, deberá incluir una descripción de los bienes inmuebles con los que se relaciona la garantía. Código Uniforme de Comercio, Sección 9-502 (b).

    La forma del estado de financiamiento puede variar de estado a estado, pero ver Figura 33.3 “Estado de Financiamiento UCC-1” para un estado de financiamiento típico. Los errores u omisiones menores en el formulario no lo harán ineficaz, pero se requiere la firma del deudor a menos que el acreedor sea autorizado por el deudor para realizar la presentación sin firma, lo que facilita la presentación sin papel. Código Uniforme de Comercio, Sección 9-506; Código Uniforme de Comercio, Sección 9-502, Comentario 3.

    Figura 33.3 Estado de Financiamiento UCC-1

    Screen Shot 2020-04-02 at 6.44.22 PM.png

    Duración del estado de financiamiento

    Generalmente, el estado de financiamiento es efectivo por cinco años; una declaración de continuación puede presentarse dentro de los seis meses anteriores a la fecha de vencimiento de cinco años, y es válida por otros cinco años.Código Uniforme de Comercio, Sección 9-515. Las declaraciones hechas a domicilio son buenas por treinta años. Cuando se satisface la obligación del deudor, el asegurado presenta una declaración de rescisión si la garantía era bienes de consumo; de otra manera —a petición— la parte garantizada envía al deudor una declaración de rescisión. Código Uniforme de Comercio, Sección 9-513.

    Deudor se muda fuera del Estado

    La UCC también tiene reglas para la perfección continua de las garantías reales cuando el deudor, ya sea un individuo o una asociación (corporación), se traslada de un estado a otro. Generalmente, un interés permanece perfeccionado hasta el anterior de cuando la perfección hubiera expirado o por cuatro meses después de que el deudor se traslade a una nueva jurisdicción.Código Uniforme de Comercio, Sección 9-316.

    Dónde Presentar el Estado de Financiamiento

    Para la mayoría de las presentaciones relacionadas con bienes raíces (mineral que se extraerá de minas, garantías agrícolas y accesorios), el lugar para presentar la declaración es en la oficina local que presenta hipotecas, generalmente la oficina del auditor del condado. Código Comercial Uniforme, Sección 9-501. Para otras garantías, el lugar de presentación es el debidamente autorizado por el estado. En algunos estados, esa es la oficina de la Secretaría de Estado; en otras, es el Departamento de Licencias; o bien podría ser una parte particular que mantenga el sistema de archivo del estado.Código Uniforme de Comercio, Sección 9-501 (a) (2). La presentación deberá hacerse en el estado en que el deudor tenga su residencia primaria para los particulares, y en el estado donde esté organizado el deudor si es una organización registrada.Código Uniforme de Comercio, Sección 9-307, inciso b). El punto es que los acreedores necesitan saber dónde buscar para ver si la garantía ofrecida ya está gravada. En todo caso, presentar la declaración en más de un lugar no puede hacer daño. La oficina de archivo proporcionará instrucciones sobre cómo presentar; estas están disponibles en línea, y la presentación electrónica generalmente está disponible para al menos algunos tipos de garantías.

    Exenciones

    Algunas transacciones están exentas de la disposición de presentación. La categoría más importante de garantía exenta es la cubierta por las leyes estatales de títulos de propiedad. Por ejemplo, muchos estados requieren que los propietarios de automóviles obtengan un certificado de título de la oficina estatal de vehículos motorizados. La mayoría de estos estados establecen que no es necesario presentar un estado de financiamiento para perfeccionar una garantía real en un automóvil. El motivo es que la normatividad vehicular de motor requiere que cualquier garantía real sea consignada en el título, por lo que cualquier persona que intente comprar un automóvil en el que se hubiera creado una garantía real estaría bajo aviso cuando tomara el certificado de titularidad real.Código Uniforme de Comercio, Sección 9-303.

    Perfección Temporal

    El UCC establece que ciertos tipos de garantías reales se perfeccionan automáticamente pero solo por un tiempo: “Una garantía real sobre títulos certificados, o documentos negociables, o instrumentos se perfecciona sin archivar o tomar posesión por un período de veinte días a partir del momento en que se adjunta en la medida en que que surja por nuevo valor dado en virtud de un acuerdo de garantía autenticado.” Código Uniforme de Comercio, Sección 9-312 (e). La perfección temporal similar abarca los documentos negociables o bienes en posesión de un acreedor, y cuando se entrega un certificado de garantía o instrumento al deudor para su venta, cambio, presentación, cobro, ejecución, renovación o registro.Código de Comercio Uniforme, Sección 9-312 (f) y (g). Después del periodo de veinte días, la perfección tendría que ser por uno de los otros métodos aquí mencionados.

    Perfección por posesión

    Una parte garantizada puede perfeccionar la garantía real por posesión cuando la garantía sea documentos negociables, bienes, instrumentos, dinero, papel de bienes tangibles o títulos certificados.Código de Comercio Uniforme, Sección 9-313. Se trata de una prenda de bienes (mencionada en el ejemplo de la colección de sellos). No se requiere ningún acuerdo de garantía para la perfección por posesión.

    Una variación sobre el tema del compromiso es el almacenamiento de campo. Cuando el corredor de empeño presta dinero, toma posesión de los bienes: el reloj, el anillo, la cámara. Pero cuando las grandes preocupaciones manufactureras desean pedir prestado contra su inventario, tomar posesión física no es necesariamente tan fácil. El banco no desea haber enviado a su oficina de Wall Street varias toneladas de cobre minadas en Colorado. Los empleados del banco tal vez podrían ir al oeste a la mina y tomar el control físico del cobre, pero es poco probable que los bancos empleen personas y equipos necesarios para construir un almacén en el acto. Por lo tanto, esta llamada promesa de campo es rara.

    Más común es el almacén de campo. El almacén de campo puede tomar una de dos formas. Una empresa independiente puede ir al sitio y poner una estructura temporal —por ejemplo, una barda alrededor del cobre— estableciendo así el control físico de la garantía. O bien la empresa independiente puede arrendar las instalaciones de almacén del deudor y colocar letreros que indiquen que las mercancías en su interior están dentro de su custodia de venta. De cualquier manera, las mercancías están dentro de la posesión física del servicio de almacén de campo. Luego, el almacén de campo segrega los bienes asegurados al banco o compañía financiera en particular y emite un recibo de almacén al prestamista para esos bienes. El prestamista está así asegurado de una garantía real sobre la garantía.

    Perfección por Control

    “Un interés de garantía sobre bienes de inversión, cuentas de depósito, derechos de carta de crédito o papel de bienes electrónicos puede perfeccionarse mediante el control de la garantía.” Código Uniforme de Comercio, Sección 9-314. El “control” depende de cuál sea la garantía. Si se trata de una cuenta corriente, por ejemplo, el banco con el que se mantiene la cuenta de depósito tiene “control”: el banco obtiene un interés de garantía automáticamente porque, como lo pone el Comentario Oficial 3 a UCC Sección 9-104, “todos los acreedores reales y potenciales del deudor están siempre al tanto de que el banco con el que la cuenta de depósito del deudor se mantenga podrá hacer valer una reclamación contra la cuenta de depósito.” En las Secciones 9-105, 9-106 y 9-107 se detalla el “control” de los papeles electrónicos de bienes de inversión y de los derechos de carta de crédito. Obtener “control” significa que el acreedor ha tomado las medidas que sean necesarias, dada la manera en que se sujetan los artículos, para colocarse en una posición en la que pueda tener los artículos vendidos, sin más acción por parte del propietario.Código Uniforme de Comercio, Sección 8-106, Comentario Oficial 1.

    Perfección Automática

    El quinto mecanismo de perfección se aborda en la Sección 9-309 de la UCC: existen varias circunstancias en las que se perfecciona una garantía real sobre el mero apego. Lo más importante aquí es la perfección automática de un interés de garantía de dinero de compra dado en bienes de consumo. Si un vendedor de bienes de consumo toma un PMSI en los bienes vendidos, entonces la perfección de la garantía real es automática. Pero el vendedor puede presentar un estado financiero y se enfrenta a un riesgo si no presenta la declaración y el deudor consumidor vende los bienes. Según el artículo 9-320 (b), un comprador de bienes de consumo toma libre de una garantía real, aunque perfeccionado, si compra sin conocimiento de los intereses, paga valor y utiliza los bienes para fines personales, familiares o domésticos, a menos que el asegurado haya presentado primero una declaración de financiamiento que cubra los bienes .

    Figura 33.4 Apego y perfección

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    Llave para llevar

    Un acreedor podrá ser asegurado —permitido tomar los bienes del deudor en caso de incumplimiento del deudor— por acuerdo entre las partes o por operación de ley. La ley que rige los convenios de garantía de bienes personales es el artículo 9 de la UCC. El primer paso del acreedor es adjuntar la garantía real. Esto generalmente se logra cuando el deudor, a cambio de valor (un préstamo o crédito) extendido del acreedor, pone como garantía algún activo valioso en el que tiene un interés y autentica (firma) un acuerdo de garantía (el contrato) dando al acreedor una garantía real en garantía y permitiendo que el acreedor pueda tomarlo si el deudor incumple. El UCC enumera diversos tipos de activos que pueden ser garantizados, que van desde bienes tangibles (bienes), hasta activos que solo pueden manifestarse por papel (papel indispensable), hasta activos intangibles (como derechos de patente). En ocasiones no es necesario ningún acuerdo de garantía, sobre todo si el acreedor toma posesión de la garantía. Después del embargo, el acreedor prudente querrá perfeccionar la garantía real para asegurarse de que ningún otro acreedor reclame un interés en la garantía. La perfección se logra con mayor frecuencia presentando una declaración de financiamiento en el lugar apropiado para poner al mundo en aviso de los intereses del acreedor. La perfección también se puede lograr mediante una prenda (posesión por parte del acreedor garantizado) o mediante el “control” de ciertos bienes (teniendo tal control sobre ellos como para poder venderlos si el deudor incumple). La perfección es automática temporalmente para algunos artículos (títulos certificados, instrumentos y documentos negociables) pero también sobre el mero apego a los intereses de garantía de dinero de compra en bienes de consumo.

    Ejercicios

    1. ¿Por qué un acreedor es desaconsejado no estar garantizado?
    2. Elaine compró una computadora para su uso como maestra de secundaria, la escuela aportando un tercio de su costo. Elaine se vio obligada a declararse en quiebra. La tienda de informática afirmó que había perfeccionado su interés por el mero apego, y el síndico concursal reclamó la computadora como un activo del patrimonio concursal de Elaine. ¿Quién gana y por qué?
    3. ¿Cuál es la regla general que rige dónde deben presentarse los estados de financiamiento?
    4. Si el propósito de la perfección es alertar al mundo sobre la pretensión del acreedor en la garantía, ¿por qué la perfección es alcanzable solo por posesión en algunos casos?
    5. Contratista empeñó una herramienta eléctrica y obtuvo un préstamo de $200 de Pawnbroker. ¿Ha habido una perfección de un interés de seguridad?

    33.2: Introducción a las operaciones garantizadas is shared under a not declared license and was authored, remixed, and/or curated by LibreTexts.