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# 33.2: Introducción a las operaciones garantizadas

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Objetivos de aprendizaje

1. Reconocer, de manera más general, los dos métodos por los que pueden garantizarse las obligaciones de los deudores.
2. Conocer la fuente del derecho para la seguridad de la propiedad personal.
3. Comprender el significado de interés de seguridad y otra terminología necesaria para discutir los temas.

## El problema de la seguridad

Los acreedores quieren garantías de que serán reembolsados por el deudor. Una promesa oral de pagar no es seguridad en absoluto, y —como es oral— es difícil de probar. Un préstamo de firma es simplemente una promesa escrita del deudor de reembolsar, pero el acreedor atascado sosteniendo un pagaré con un préstamo de firma solamente —mientras puede demandar a un deudor moroso— no obtendrá nada si el deudor es insolvente. Nuevamente, eso no es seguridad en absoluto. La garantía real para el acreedor viene en dos formas: por acuerdo con el deudor o por operación de ley sin acuerdo.

## Por Acuerdo con el Deudor

La garantía obtenida mediante convenio viene en tres tipos principales: (1) la garantía de bienes personales (la forma más común de garantía); (2) la caución —la disposición de un tercero a pagar si el obligado principal no lo hace; y (3) hipoteca de bienes raíces.

## Por Operación de la Ley

La seguridad obtenida a través de la operación de la ley se conoce como gravamen. Derivado del francés para “cadena” o “empate”, un gravamen es la retención legal que un acreedor tiene sobre la propiedad de otro para asegurar el pago o descargar una obligación.

En este capítulo, asumimos garantías reales sobre bienes personales y caución. En el siguiente capítulo, analizamos las hipotecas y los gravámenes no consensuados.

## Conceptos básicos de las operaciones garantizadas

El régimen de las operaciones garantizadas consta de cinco componentes principales: 1) la naturaleza de los bienes que pueden ser objeto de una garantía real; 2) los métodos de creación de la garantía real; 3) la perfección de la garantía real frente a créditos ajenos; 4) las prioridades entre las garantías reales y las no garantizadas acreedores, es decir, quién tendrá derecho al bien garantizado si más de una persona hace valer un derecho legal sobre él; y 5) los derechos de los acreedores cuando el deudor incurra en mora. Después de considerar la fuente de la ley y alguna terminología clave, examinamos cada uno de estos componentes a su vez.

Aquí está el escenario más simple (y más común): El deudor toma prestado dinero u obtiene crédito del Acreedor, firma una nota y un acuerdo de garantía poniendo garantía, y promete pagar la deuda o, en caso de incumplimiento del deudor, dejar que el acreedor (parte garantizada) tome posesión de (recupere) la garantía y la venda. La Figura 33.1 “La Mano Agarradora” ilustra este escenario: la mano de agarre es el alcance del Acreedor para la garantía, pero la mano no cerrará alrededor de la garantía y la tomará (recuperará) a menos que el Deudor incumpla.

## Fuente del Derecho

El artículo 9 del Código Uniforme de Comercio (UCC) regula las garantías reales sobre bienes personales. El UCC define los alcances del artículo (aquí ligeramente truncado) :Código Uniforme de Comercio, Sección 9-109.

Este capítulo se aplica a lo siguiente:

1. Una transacción, independientemente de su forma, que genere una garantía real sobre bienes personales o accesorios por contrato;
2. Un gravamen agrícola;
3. Una venta de cuentas, papelería, intangibles de pago o pagarés;
4. Una consignación...

## Definiciones

Como siempre, es necesario revisar algunas definiciones para que sea posible la comunicación sobre el tema que nos ocupa. La operación garantizada siempre involucra a un deudor, una parte garantizada, un acuerdo de garantía, una garantía real y una garantía real.

El artículo 9 se aplica a toda transacción “que genere una garantía real”. La UCC en la Sección 1-201 (35) define la garantía real como “un interés sobre bienes personales o accesorios que asegure el pago o el cumplimiento de una obligación”.

El acuerdo de garantía es “un acuerdo que crea o prevé una garantía real”. Es el contrato el que establece los deberes del deudor y los derechos del acreedor en caso de que el deudor incumpla. Código Uniforme de Comercio, Sección 9-102 (a) (73).

Garantías “significa el bien sujeto a una garantía real o gravamen agrícola.” Código Uniforme de Comercio, Sección 9-102 (12).

El interés de garantía de dinero de compra (PMSI) es la forma más simple de interés de garantía. El artículo 9-103 (a) de la UCC define “garantía de dinero de compra” como “bienes o programas informáticos que aseguran una obligación de dinero de compra con respecto a esa garantía”. Un PMSI surge donde el deudor obtiene crédito para comprar bienes y el acreedor toma un interés garantizado sobre esos bienes. Supongamos que quiere comprar un libro de texto grande y encuadernado a crédito en su librería universitaria. El directivo se niega a extenderte el crédito de plano pero dice que recuperará un PMSI. Es decir, ella conservará un interés de seguridad en el propio libro, y si no pagas, tendrás que devolver el libro; éste será embargado. Contraste esta situación con una contraoferta que podrías hacer: porque ella te dice que no marques el libro (en el caso de que tenga que recuperarlo si no lo haces), preferirías darle alguna otra garantía para que sostenga, por ejemplo, tu anillo de sello universitario dorado. Su interés de seguridad en el anillo no es un PMSI sino una prenda; un PMSI debe ser un interés en los bienes particulares comprados. También se crearía un PMSI si pidieras dinero prestado para comprar el libro y le diste al prestamista un interés de seguridad en el libro.

Si una transacción es un arrendamiento o un PMSI es un problema que surge con frecuencia. La respuesta depende de los hechos de cada caso. No obstante, se crea una garantía real si (1) el arrendatario está obligado a continuar con los pagos por el término del arrendamiento; (2) el arrendatario no puede rescindir la obligación; y (3) se cumple una de varias pruebas económicas, que figuran en UCC Sección 1-201 (37). Por ejemplo, una de las pruebas económicas es que “el arrendatario tiene la opción de convertirse en propietario de los bienes sin contraprestación adicional o contraprestación nominal adicional al cumplir con el contrato de arrendamiento”.

## Derechos del deudor en garantía

El deudor debe tener derechos sobre la garantía. Más comúnmente, el deudor es el propietario de la garantía (o tiene algún interés de propiedad en ella). No es necesario que los derechos sean necesariamente el derecho inmediato a la posesión, sino que deben ser derechos que puedan transmitirse.Código Uniforme de Comercio, Sección 9-203 (b) (2). Una persona no puede poner como propiedad colateral que no posee.

## Acuerdo de Seguridad (Contrato) o Posesión de Garantías por Acreedor

El deudor suele firmar el acuerdo de garantía escrito, o contrato. El UCC dice que “el deudor [debe haber] autenticado un acuerdo de garantía que proporcione una descripción de la garantía...” “Autenticar” (o “firmar”, “adoptar” o “aceptar”) significa firmar o, en reconocimiento de transacciones comerciales electrónicas, “ejecutar o adoptar de otra manera un símbolo, o cifrar o de igual manera procesar un registro... con la presente intención de la persona autenticadora para identificarla y adoptar o aceptar un registro.” El “registro” es la sustitución de la UCC moderna por el término “escritura”. Incluye información almacenada electrónicamente o en papel. Código Uniforme de Comercio, Sección 9-102, Comentario Oficial 9. Aquí hay un ejemplo gratuito de un acuerdo de seguridad en línea: Docstoc, “Free Business Templates—Ejemplo de acuerdo de seguridad abierto”, www.docstoc.com/docs/271920/f... Ness-templates—-sample-open-ended-security-Agreement.

El “registro de autenticación” (el acuerdo de garantía firmado) no se requiere en algunos casos. No se requiere si el deudor hace una prenda de la garantía, es decir, la entrega al acreedor para que éste la posea. Por ejemplo, a petición de un acreedor de un deudor de garantía para asegurar un préstamo de 3.000 dólares, el deudor ofrece su colección de sellos. Dice el acreedor: “Bien, hágalo tasar (a su costa) y muéstrame la tasación. Si llega a $3,000 o más, tomaré tu colección de sellos y la guardaré en mi caja fuerte hasta que me hayas pagado. Si no me pagas, yo lo venderé”. Un acreedor podría tomar posesión de cualquier bien y diversos tipos de papel, tangibles o intangibles. En las transacciones mercantiles, sería común que el acreedor tuviera posesión —real o virtualmente—de valores certificados, cuentas de depósito, papel de bienes electrónicos, bienes de inversión, u otro tipo en papel o evidencia electrónica de valor.Código Uniforme de Comercio, Sección 9-203 (b) (3) (B-D). Nuevamente, la Figura 33.1 “La Mano Agarradora” traza un diagrama del embargo, mostrando los elementos necesarios: el acreedor da valor, el deudor tiene derechos sobre garantías reales, y existe un acuerdo de garantía firmado (autenticado) por el deudor. Si el deudor incumple, la “mano” del acreedor agarrará (recuperará) la garantía. ## Perfección del Interés de Seguridad Como entre el deudor y el acreedor, el embargo es fino: si el deudor incumple, el acreedor recuperará los bienes y —habitualmente— los venderá para satisfacer la obligación pendiente. Pero a menos que se tome un conjunto adicional de medidas, los derechos de la parte garantizada podrían estar subordinados a los derechos de otras partes garantizadas, ciertos acreedores de gravámenes, fideicomisarios concursales y compradores que dan valor y que desconocen la garantía real. La perfección es la forma que tiene el partido asegurado de anunciar los intereses de seguridad al resto del mundo. Es el reclamo del asegurado sobre la garantía. Hay cinco formas en que un acreedor puede perfeccionar una garantía real: (1) presentando una declaración de financiamiento, (2) tomando o conservando la posesión de la garantía real, (3) tomando el control de la garantía, (4) tomando el control temporalmente según lo especificado por la UCC, o (5) tomando el control automáticamente. ## Perfección por Presentación “Salvo que se disponga otra cosa... deberá presentarse una declaración de financiamiento para perfeccionar todos los acuerdos de garantía”. Código Uniforme de Comercio, Sección 9-310, inciso a). ## La Declaración de Financiamiento Un estado de financiamiento es un simple aviso que muestra el interés general del acreedor en la garantía. Es lo que se presenta para establecer los “dibs” del acreedor. ## Contenido de la Declaración de Financiamiento Puede consistir en el propio acuerdo de garantía, siempre y cuando contenga la información requerida por la UCC, pero lo más común es mucho menos detallado que el acuerdo de garantía: “indica meramente que una persona puede tener un interés de garantía en la garantía [.] ... Será necesaria una mayor indagación de los interesados para dar a conocer el estado completo de las cosas.” Código Uniforme de Comercio, Sección 9-502, Comentario Oficial 2. El estado de financiamiento deberá proporcionar la siguiente información: • El nombre del deudor. Los estados de financiamiento se indexan bajo el nombre del deudor, por lo que es importante obtener esa corrección. La sección 9-503 de la UCC describe lo que se entiende por “nombre del deudor”. • El nombre de la parte asegurada. • Una “indicación” de qué garantía está cubierta por la declaración de financiamiento.Código Uniforme de Comercio, Sección 9-502, inciso a). Podrá describir la garantía o puede “indicar que el estado de financiamiento abarca todos los bienes o todos los bienes personales” (tales referencias genéricas no son aceptables en el acuerdo de garantía pero están bien en el estado de financiamiento) .Código Uniforme de Comercio, Sección 9-504. Si la garantía está relacionada con la propiedad real, cubriendo la madera a cortar o los accesorios, deberá incluir una descripción de los bienes inmuebles con los que se relaciona la garantía. Código Uniforme de Comercio, Sección 9-502 (b). La forma del estado de financiamiento puede variar de estado a estado, pero ver Figura 33.3 “Estado de Financiamiento UCC-1” para un estado de financiamiento típico. Los errores u omisiones menores en el formulario no lo harán ineficaz, pero se requiere la firma del deudor a menos que el acreedor sea autorizado por el deudor para realizar la presentación sin firma, lo que facilita la presentación sin papel. Código Uniforme de Comercio, Sección 9-506; Código Uniforme de Comercio, Sección 9-502, Comentario 3. Figura 33.3 Estado de Financiamiento UCC-1 ## Duración del estado de financiamiento Generalmente, el estado de financiamiento es efectivo por cinco años; una declaración de continuación puede presentarse dentro de los seis meses anteriores a la fecha de vencimiento de cinco años, y es válida por otros cinco años.Código Uniforme de Comercio, Sección 9-515. Las declaraciones hechas a domicilio son buenas por treinta años. Cuando se satisface la obligación del deudor, el asegurado presenta una declaración de rescisión si la garantía era bienes de consumo; de otra manera —a petición— la parte garantizada envía al deudor una declaración de rescisión. Código Uniforme de Comercio, Sección 9-513. ## Deudor se muda fuera del Estado La UCC también tiene reglas para la perfección continua de las garantías reales cuando el deudor, ya sea un individuo o una asociación (corporación), se traslada de un estado a otro. Generalmente, un interés permanece perfeccionado hasta el anterior de cuando la perfección hubiera expirado o por cuatro meses después de que el deudor se traslade a una nueva jurisdicción.Código Uniforme de Comercio, Sección 9-316. ## Dónde Presentar el Estado de Financiamiento Para la mayoría de las presentaciones relacionadas con bienes raíces (mineral que se extraerá de minas, garantías agrícolas y accesorios), el lugar para presentar la declaración es en la oficina local que presenta hipotecas, generalmente la oficina del auditor del condado. Código Comercial Uniforme, Sección 9-501. Para otras garantías, el lugar de presentación es el debidamente autorizado por el estado. En algunos estados, esa es la oficina de la Secretaría de Estado; en otras, es el Departamento de Licencias; o bien podría ser una parte particular que mantenga el sistema de archivo del estado.Código Uniforme de Comercio, Sección 9-501 (a) (2). La presentación deberá hacerse en el estado en que el deudor tenga su residencia primaria para los particulares, y en el estado donde esté organizado el deudor si es una organización registrada.Código Uniforme de Comercio, Sección 9-307, inciso b). El punto es que los acreedores necesitan saber dónde buscar para ver si la garantía ofrecida ya está gravada. En todo caso, presentar la declaración en más de un lugar no puede hacer daño. La oficina de archivo proporcionará instrucciones sobre cómo presentar; estas están disponibles en línea, y la presentación electrónica generalmente está disponible para al menos algunos tipos de garantías. ## Exenciones Algunas transacciones están exentas de la disposición de presentación. La categoría más importante de garantía exenta es la cubierta por las leyes estatales de títulos de propiedad. Por ejemplo, muchos estados requieren que los propietarios de automóviles obtengan un certificado de título de la oficina estatal de vehículos motorizados. La mayoría de estos estados establecen que no es necesario presentar un estado de financiamiento para perfeccionar una garantía real en un automóvil. El motivo es que la normatividad vehicular de motor requiere que cualquier garantía real sea consignada en el título, por lo que cualquier persona que intente comprar un automóvil en el que se hubiera creado una garantía real estaría bajo aviso cuando tomara el certificado de titularidad real.Código Uniforme de Comercio, Sección 9-303. ## Perfección Temporal El UCC establece que ciertos tipos de garantías reales se perfeccionan automáticamente pero solo por un tiempo: “Una garantía real sobre títulos certificados, o documentos negociables, o instrumentos se perfecciona sin archivar o tomar posesión por un período de veinte días a partir del momento en que se adjunta en la medida en que que surja por nuevo valor dado en virtud de un acuerdo de garantía autenticado.” Código Uniforme de Comercio, Sección 9-312 (e). La perfección temporal similar abarca los documentos negociables o bienes en posesión de un acreedor, y cuando se entrega un certificado de garantía o instrumento al deudor para su venta, cambio, presentación, cobro, ejecución, renovación o registro.Código de Comercio Uniforme, Sección 9-312 (f) y (g). Después del periodo de veinte días, la perfección tendría que ser por uno de los otros métodos aquí mencionados. ## Perfección por posesión Una parte garantizada puede perfeccionar la garantía real por posesión cuando la garantía sea documentos negociables, bienes, instrumentos, dinero, papel de bienes tangibles o títulos certificados.Código de Comercio Uniforme, Sección 9-313. Se trata de una prenda de bienes (mencionada en el ejemplo de la colección de sellos). No se requiere ningún acuerdo de garantía para la perfección por posesión. Una variación sobre el tema del compromiso es el almacenamiento de campo. Cuando el corredor de empeño presta dinero, toma posesión de los bienes: el reloj, el anillo, la cámara. Pero cuando las grandes preocupaciones manufactureras desean pedir prestado contra su inventario, tomar posesión física no es necesariamente tan fácil. El banco no desea haber enviado a su oficina de Wall Street varias toneladas de cobre minadas en Colorado. Los empleados del banco tal vez podrían ir al oeste a la mina y tomar el control físico del cobre, pero es poco probable que los bancos empleen personas y equipos necesarios para construir un almacén en el acto. Por lo tanto, esta llamada promesa de campo es rara. Más común es el almacén de campo. El almacén de campo puede tomar una de dos formas. Una empresa independiente puede ir al sitio y poner una estructura temporal —por ejemplo, una barda alrededor del cobre— estableciendo así el control físico de la garantía. O bien la empresa independiente puede arrendar las instalaciones de almacén del deudor y colocar letreros que indiquen que las mercancías en su interior están dentro de su custodia de venta. De cualquier manera, las mercancías están dentro de la posesión física del servicio de almacén de campo. Luego, el almacén de campo segrega los bienes asegurados al banco o compañía financiera en particular y emite un recibo de almacén al prestamista para esos bienes. El prestamista está así asegurado de una garantía real sobre la garantía. ## Perfección por Control “Un interés de garantía sobre bienes de inversión, cuentas de depósito, derechos de carta de crédito o papel de bienes electrónicos puede perfeccionarse mediante el control de la garantía.” Código Uniforme de Comercio, Sección 9-314. El “control” depende de cuál sea la garantía. Si se trata de una cuenta corriente, por ejemplo, el banco con el que se mantiene la cuenta de depósito tiene “control”: el banco obtiene un interés de garantía automáticamente porque, como lo pone el Comentario Oficial 3 a UCC Sección 9-104, “todos los acreedores reales y potenciales del deudor están siempre al tanto de que el banco con el que la cuenta de depósito del deudor se mantenga podrá hacer valer una reclamación contra la cuenta de depósito.” En las Secciones 9-105, 9-106 y 9-107 se detalla el “control” de los papeles electrónicos de bienes de inversión y de los derechos de carta de crédito. Obtener “control” significa que el acreedor ha tomado las medidas que sean necesarias, dada la manera en que se sujetan los artículos, para colocarse en una posición en la que pueda tener los artículos vendidos, sin más acción por parte del propietario.Código Uniforme de Comercio, Sección 8-106, Comentario Oficial 1. ## Perfección Automática El quinto mecanismo de perfección se aborda en la Sección 9-309 de la UCC: existen varias circunstancias en las que se perfecciona una garantía real sobre el mero apego. Lo más importante aquí es la perfección automática de un interés de garantía de dinero de compra dado en bienes de consumo. Si un vendedor de bienes de consumo toma un PMSI en los bienes vendidos, entonces la perfección de la garantía real es automática. Pero el vendedor puede presentar un estado financiero y se enfrenta a un riesgo si no presenta la declaración y el deudor consumidor vende los bienes. Según el artículo 9-320 (b), un comprador de bienes de consumo toma libre de una garantía real, aunque perfeccionado, si compra sin conocimiento de los intereses, paga valor y utiliza los bienes para fines personales, familiares o domésticos, a menos que el asegurado haya presentado primero una declaración de financiamiento que cubra los bienes . Figura 33.4 Apego y perfección ## Llave para llevar Un acreedor podrá ser asegurado —permitido tomar los bienes del deudor en caso de incumplimiento del deudor— por acuerdo entre las partes o por operación de ley. La ley que rige los convenios de garantía de bienes personales es el artículo 9 de la UCC. El primer paso del acreedor es adjuntar la garantía real. Esto generalmente se logra cuando el deudor, a cambio de valor (un préstamo o crédito) extendido del acreedor, pone como garantía algún activo valioso en el que tiene un interés y autentica (firma) un acuerdo de garantía (el contrato) dando al acreedor una garantía real en garantía y permitiendo que el acreedor pueda tomarlo si el deudor incumple. El UCC enumera diversos tipos de activos que pueden ser garantizados, que van desde bienes tangibles (bienes), hasta activos que solo pueden manifestarse por papel (papel indispensable), hasta activos intangibles (como derechos de patente). En ocasiones no es necesario ningún acuerdo de garantía, sobre todo si el acreedor toma posesión de la garantía. Después del embargo, el acreedor prudente querrá perfeccionar la garantía real para asegurarse de que ningún otro acreedor reclame un interés en la garantía. La perfección se logra con mayor frecuencia presentando una declaración de financiamiento en el lugar apropiado para poner al mundo en aviso de los intereses del acreedor. La perfección también se puede lograr mediante una prenda (posesión por parte del acreedor garantizado) o mediante el “control” de ciertos bienes (teniendo tal control sobre ellos como para poder venderlos si el deudor incumple). La perfección es automática temporalmente para algunos artículos (títulos certificados, instrumentos y documentos negociables) pero también sobre el mero apego a los intereses de garantía de dinero de compra en bienes de consumo. ## Ejercicios 1. ¿Por qué un acreedor es desaconsejado no estar garantizado? 2. Elaine compró una computadora para su uso como maestra de secundaria, la escuela aportando un tercio de su costo. Elaine se vio obligada a declararse en quiebra. La tienda de informática afirmó que había perfeccionado su interés por el mero apego, y el síndico concursal reclamó la computadora como un activo del patrimonio concursal de Elaine. ¿Quién gana y por qué? 3. ¿Cuál es la regla general que rige dónde deben presentarse los estados de financiamiento? 4. Si el propósito de la perfección es alertar al mundo sobre la pretensión del acreedor en la garantía, ¿por qué la perfección es alcanzable solo por posesión en algunos casos? 5. Contratista empeñó una herramienta eléctrica y obtuvo un préstamo de$200 de Pawnbroker. ¿Ha habido una perfección de un interés de seguridad?

33.2: Introducción a las operaciones garantizadas is shared under a not declared license and was authored, remixed, and/or curated by LibreTexts.