17: Alianzas

17.1 Introducción

17.2 Tipos de Alianzas

Una asociación es una asociación voluntaria de dos o más personas que conjuntamente poseen y llevan un negocio con fines de lucro. En virtud de la Ley Uniforme de Sociedades, se presume que existe una sociedad si las partes acuerdan compartir proporcionalmente las ganancias o pérdidas del negocio.

Solo hay dos elementos requeridos para formar una asociación:

1. Un interés común para llevar a cabo negocios juntos; y
2. Un entendimiento para compartir ganancias y pérdidas.

Una asociación general es una asociación en la que todos los socios participan plenamente en la gestión del negocio y comparten por igual las ganancias y pérdidas, incluso si las contribuciones monetarias de los socios varían.

Una sociedad limitada está compuesta por una o más personas que controlan el negocio y son personalmente responsables de las deudas de la sociedad. Estos socios se llaman socios generales y tienen el poder de tomar todo tipo de decisiones comerciales y gestionar todos los aspectos de la asociación. Una sociedad limitada también tiene una o más personas que aportan capital y comparten ganancias pero que no pueden administrar el negocio y son responsables únicamente del monto de su contribución. Estos socios se llaman socios limitados. El propósito principal de una sociedad limitada es permitir que las personas inviertan en un negocio sin tener que administrar el negocio, y sin arriesgar más que la suma invertida.

Las asociaciones también pueden tener socios silenciosos y secretos. Un socio silencioso es un socio que comparte las ganancias, no tiene voz activa en la gestión del negocio, y cuya existencia no se revela públicamente. Un socio secreto es un socio cuya conexión con el negocio se oculta al público pero puede participar en la gestión del negocio. La diferencia entre un socio silencioso y secreto se relaciona con si el socio puede tomar decisiones de gestión.

Una asociación por estoppel es una doctrina equitativa en la que se implica una asociación cuando una o más personas se representan a sí mismas como socios ante un tercero que confía en esa representación. Una persona que se considere socio por estoppel se hace responsable de cualquier crédito extendido a la sociedad por el tercero.

17.3 Acuerdos de asociación

No se requiere un acuerdo de asociación por escrito para formar una asociación, pero es una mejor práctica comercial. Dada la variedad de diferentes tipos de asociaciones, es comprensible que no existan requisitos formales para un acuerdo de asociación. No obstante, las siguientes disposiciones son las que deben tenerse en cuenta al redactar un acuerdo de asociación.

• Nombre de la sociedad. Las asociaciones pueden elegir casi cualquier nombre que quisieran. Sin embargo, las asociaciones no pueden usar la palabra “empresa” o cualquier otra palabra que implique que el negocio es una corporación. Si los socios eligen un nombre que no incluya sus nombres, la declaración de nombre ficticia requiere que den aviso público sobre las identidades de los socios.
• Propósito y duración. ¿La asociación es por tiempo limitado o para un propósito específico? ¿Es una empresa conjunta entre empresas que otorga a los socios solo autoridad limitada y derechos de propiedad? ¿Es una asociación general con la flexibilidad para hacer crecer el negocio como lo permite el mercado?
• Aportaciones de capital. Los socios pueden aportar dinero en efectivo, derechos de propiedad intelectual, propiedad inmobiliaria y personal y buena voluntad a la sociedad. Las aportaciones de capital no incluyen la experiencia comercial de los socios. Un individuo también puede convertirse en socio sin hacer una aportación de capital siempre y cuando los demás socios estén de acuerdo con ello.
• Métodos de reparto de ganancias y pérdidas. Sin esta disposición, la regla de incumplimiento es que cada socio participe por igual en las ganancias y pérdidas de la sociedad. Estas provisiones suelen incluir cualquier crédito por aportaciones de capital que los socios puedan recibir en caso de disolución.
• Efectos de los avances. Si la asociación tiene escasez de efectivo y un socio acepta adelantar dinero a la asociación, ese anticipo de efectivo podría considerarse un préstamo personal o una contribución de capital a la sociedad. Determinar de antemano cómo se gastará, pagará y/o acreditará ese dinero dentro de la asociación ayuda a facilitar este tipo de transacciones.
• Indemnización. Si los socios generales reciben algún salario o compensación adicional por su gestión del negocio, deben definirse claramente los términos de la compensación. Además, también debe abordarse el procedimiento para fijar el monto y tipo de compensación.
• Ejercicio fiscal y métodos contables. Es importante definir claramente cómo una asociación manejará los pasivos contables y fiscales, especialmente porque las asociaciones son entidades tributarias de flujo continuo.
• Propiedad. Las asociaciones suelen utilizar la propiedad personal de los socios, así como la propiedad del negocio. La regla por defecto es que todos los bienes traídos a la sociedad o adquiridos por ella se convierten en propiedad de asociación. Si un socio no quiere perder los derechos de propiedad de la sociedad o sus acreedores, debe especificar que sigue siendo propiedad personal.
• Resolución de disputas. Si los socios no pueden ponerse de acuerdo sobre cómo administrar el negocio, ¿cómo se resolverá el punto muerto? Estas disposiciones son especialmente útiles cuando hay un número par de socios para evitar la disolución cuando ocurre un punto muerto.
• Modificación. ¿Cómo pueden los socios modificar el acuerdo de asociación? ¿Se requiere el consentimiento unánime para agregar nuevos socios o agregar nuevos términos al contrato?
• Derechos y obligaciones en el momento de la disolución. Los socios deben pensar en lo que sucederá si un socio elige dejar la asociación o muere. ¿Pueden los socios restantes comprar la parte del negocio de ese socio? Si es así, ¿bajo qué términos o proceso?

Es importante recordar que existen acuerdos de asociación entre socios en un negocio, no entre los socios y terceros. Los acuerdos de asociación son contratos entre individuos que quieren trabajar juntos. Por lo tanto, pueden ser apropiadas disposiciones que ayuden a facilitar esa relación comercial dentro de la industria en particular.

17.4 Derechos y Deberes de los Socios

Derechos de los Socios

Figura 17.1 Derechos de los socios

Todos los socios generales tienen el mismo derecho a administrar los negocios de la asociación. Esto no quiere decir que los socios no puedan dividir la responsabilidad por la gestión diaria del negocio. Más bien, los socios tienen derecho a celebrar contratos en nombre de la asociación, contratar empleados y realizar transacciones comerciales.

Los socios también tienen derecho a una compensación por los servicios en nombre de la sociedad si tienen un acuerdo de compensación más allá de la participación en las ganancias. Las disposiciones de compensación son particularmente comunes en las sociedades limitadas donde algunos socios están activos en la gestión de los negocios y otros no lo son.

Los socios también tienen derecho a recibir intereses sobre los anticipos de efectivo realizados a la asociación. Similar a un préstamo, un anticipo no se considera automáticamente una aportación de capital a menos que así se determine en el acuerdo de asociación.

Todo socio tiene derecho a un acceso completo para inspeccionar los registros comerciales de la asociación. Cada socio tiene derecho a recibir avisos e información de todos los demás socios con respecto al negocio. Por lo tanto, los socios deben notificar a otros socios sobre información material relacionada con el negocio y los intereses comerciales.

De igual manera, los socios tienen derecho a una contabilidad cuando otro socio haya retenido ganancias de la sociedad, cuando haya procedimientos legales contra la sociedad, o al disolverse.

Los socios también tienen derecho a una indemnización de la asociación por acciones de otros socios. Por ejemplo, si la sociedad es demandada porque un socio comete un agravio, los otros socios pueden perder su inversión monetaria en la sociedad pero sus activos personales no están en riesgo.

Los socios son copropietarios de propiedades de asociación. A menos que sea alterado por un acuerdo de asociación, los socios tienen el mismo derecho a poseer bienes de asociación para fines comerciales.

Deberes de los Socios

Figura 17.2 Deberes de los socios

Una asociación es una relación fiduciaria. Por lo tanto, los socios se deben deberes entre sí como resultado de su relación de confianza y confianza.

Los socios se deben entre sí un deber de cuidado. En una asociación, esto generalmente significa abstenerse de una mala conducta intencional e imprudente. Un socio no es responsable ante los demás socios por simple negligencia. Por lo tanto, el deber de cuidar a las asociaciones no es particularmente gravoso.

Los socios también se deben mutuamente el deber de lealtad, lo que requiere que el socio anteponga los intereses de la asociación a sus propios intereses personales. El automanejo y el alejamiento de las oportunidades de negocio de la asociación son ejemplos de incumplimientos del deber de lealtad.

Del deber de lealtad surgen los deberes restantes que los socios se deben entre sí: el deber de servicio, obediencia, contabilidad, e informar a otros socios de información material. Cuando es leal a la asociación, un socio trabajará al servicio de la asociación, seguirá las instrucciones razonables de otros socios, proporcionará una contabilidad de los activos comerciales e informará a los demás socios de la información material que afecte al negocio.

17.5 Terminación de una Sociedad

El fin legal de una sociedad se llama disolución. La disolución puede ocurrir cuando los socios acuerdan mutuamente dejar de trabajar juntos, un socio muere o se retira de la asociación, o se agrega un nuevo socio. Se forma una nueva asociación cuando hay un cambio en los socios, ya sea que un socio existente se vaya o se agregue un nuevo socio. A menudo, este tipo de cambios no impactan significativamente las operaciones diarias del negocio. Sin embargo, es necesario un nuevo acuerdo de asociación, y a veces un nuevo nombre de asociación.

Si la asociación deja de funcionar, entonces se produce la liquidación. La liquidación es el proceso en el que se liquida una sociedad. Los activos de la sociedad se reducen a efectivo, los acreedores se amortizan y las ganancias y activos restantes se distribuyen a los socios. La liquidación parcial ocurre cuando la sociedad no tiene suficiente efectivo para operar su negocio y necesita vender sus activos para pagar deudas. La liquidación completa ocurre cuando la asociación ya no es viable o los socios deciden no trabajar más juntos. La terminación es cuando finaliza el proceso de liquidación y la asociación ya no existe.

Figura 17.3 Disolución de la asociación

Muchos factores pueden determinar si hay liquidación parcial o completa. Por ejemplo, la quiebra de un socio o de la sociedad, el cambio en las leyes que hacen ilegal el tema del negocio, la muerte o incapacidad de un socio, el cambio en las circunstancias económicas, o el litigio.

Durante la liquidación, hay prioridad de distribuir los activos de la sociedad. En general, todos los acreedores que no sean socios tienen derecho a ser pagados antes de que los socios dividan los activos de la sociedad.

La prioridad de distribuir los activos de la sociedad es:

1. Acreedores terceros;
2. Avances de asociación;
3. Capital de asociación; luego
4. Ganancias restantes a los socios.

Si la sociedad no tiene suficientes activos para cubrir sus deudas, entonces la prioridad de pagar a los acreedores se rige por la ley estatal donde exista la sociedad. Las leyes estatales varían en cuanto a la prioridad de distribuir activos, pero la mayoría de los estados siguen un proceso llamado mariscal de activos. El mariscal de bienes es una doctrina equitativa para una distribución justa de los bienes del deudor entre múltiples acreedores.

17.6 Pensamientos finales

Las asociaciones son la forma de negocio más común en Estados Unidos, en gran parte debido a su flexibilidad y facilidad de creación. Sin embargo, si los individuos quieren crear una asociación, una mejor práctica sería crear un acuerdo de asociación que identifique los derechos y obligaciones de los socios. Las asociaciones son relaciones fiduciarias en las que la ley crea ciertos derechos y obligaciones aunque no exista un acuerdo de asociación.