24.4: Otras formas

Objetivos de aprendizaje

1. Reconocer otras formas de negocio: Sociedades Sub-S, sociedades de responsabilidad limitada y sociedades limitadas de responsabilidad limitada.

Corporación Sub-S

Historia

La corporación Sub-S o la corporación S recibe su nombre del Código del IRS, Capítulo 1, Subcapítulo S. Fue autorizada por el Congreso en 1958 para ayudar a las pequeñas corporaciones y para frenar la influencia económica y cultural de las relativamente pocas, pero cada vez más poderosas, enormes corporaciones multinacionales. Según el sitio web de un campeón de la corporación S, “medio siglo después, las corporaciones S son la estructura corporativa más popular en América. El IRS estima que en 2007 había 4.5 millones de propietarios de corporaciones S en Estados Unidos, aproximadamente el doble del número de corporaciones C [estándar]”. “La historia y los desafíos de la estructura empresarial dominante de Estados Unidos”, S Corp: Defender a las pequeñas empresas de propiedad familiar de Estados Unidos, http://www.s-corp.org/our-history.

Creación y Capitalización

La corporación S es una corporación regular creada a solicitud ante la oficina del secretario de Estado correspondiente y que opera de acuerdo con sus estatutos y acuerdos de accionistas. Existen, sin embargo, algunos límites en la forma en que se configura el negocio, entre ellos los siguientes:

• Debe incorporarse en Estados Unidos.
• No puede tener más de cien accionistas (una pareja casada cuenta como un accionista).
• Los únicos accionistas son individuos, patrimoniales, ciertas organizaciones exentas o ciertos fideicomisos.
• Solo los ciudadanos estadounidenses y los extranjeros residentes pueden ser accionistas.
• La corporación tiene sólo una clase de acciones.
• Con algunas excepciones, no puede ser un banco, una institución de ahorro o una compañía de seguros.
• Todos los accionistas deben dar su consentimiento para la elección de la corporación S.
• Se capitaliza como es una corporación regular.

Responsabilidad

Los propietarios de la corporación S tienen responsabilidad limitada.

Fiscalidad

La tributación es el quid de la cuestión. La corporación S no paga el impuesto sobre la renta de las sociedades (a menos que tenga muchos ingresos pasivos). Los accionistas de la corporación S incluyen en sus estados de ingresos personales y pagan impuestos sobre su parte de los elementos de ingresos, deducción y pérdida declarados por separado de la corporación. Es decir, la corporación S evita la temida doble imposición de los ingresos corporativos.

Transferibilidad de la propiedad

Las acciones de S corporations se pueden comprar o vender a través de acuerdos de compra de acciones, y todos los cambios en la propiedad se reflejan en el libro de acciones en el libro de actas corporativo.

Sociedades de Responsabilidad Limitada

Antecedentes

En 1991, Texas promulgó el primer estatuto de sociedad de responsabilidad limitada (LLP), en gran parte en respuesta a la responsabilidad que se había impuesto a los socios en sociedades demandadas por agencias gubernamentales en relación con ahorros masivos y fallas de préstamos en la década de 1980. Christine M. Przybysz, “Blindado más allá del estado Límites: Examinar cuestiones de conflicto de leyes en sociedades de responsabilidad limitada”, Caso Western Reserve Law Review 54, núm. 2 (2003): 605. (Aquí vemos un ejemplo de la legislatura que permite a los dueños de negocios externalizar los riesgos de la operación empresarial). En términos más generales, el éxito de la sociedad de responsabilidad limitada atrajo la atención de profesionales como contadores, abogados y médicos que buscaron el aislamiento de la responsabilidad personal por los errores o negligencia de sus socios. Su deseo se concedió con la adopción en todos los estados de estatutos que autorizaban la creación de la sociedad de responsabilidad limitada a principios de la década de 1990. La mayoría de las leyes de asociación bajo la Ley de Asociación Uniforme Revisada se aplica a

Creación

Los miembros de una sociedad (solo se requiere una mayoría) que quieran formar un LLP deben presentar ante el secretario de estado; el nombre de la firma debe incluir “sociedad de responsabilidad limitada” o “LLP” para notificar al público que sus miembros no soportarán personalmente las responsabilidades de la firma.

Responsabilidad

Como se señaló, la finalidad de la forma de negocio LLP es permitir el aislamiento de la responsabilidad de sus miembros. Un estatuto típico establece lo siguiente: “Cualquier obligación de una sociedad incurrida mientras la sociedad sea una sociedad de responsabilidad limitada, ya sea que surja en contrato, agravio o de otra manera, es únicamente obligación de la sociedad. Un socio no es personalmente responsable, directa o indirectamente, a modo de indemnización, contribución, tasación o de otra manera, de tal obligación únicamente por ser o actuar así como socio” Código Revisado de Washington (RCW), Sección 25.05.130.

No obstante, los estatutos varían. Los primeros solo permitían responsabilidad limitada por actos negligentes y retuvieron responsabilidad ilimitada por otros actos, como negligencia, mala conducta o actos ilícitos de socios, empleados o agentes. La segunda ola eliminó todos estos como causales de responsabilidad ilimitada, dejando únicamente incumplimientos de obligación contractual ordinaria. Estos dos tipos de legislación se denominan estatutos de escudo parcial. La tercera ola de legislación LLP ofrecía protección de escudo completo, sin responsabilidad ilimitada en absoluto. No hace falta decir que el tipo de escudo completo ha sido el más popular y el más ampliamente adoptado. Sin embargo, muchos estatutos requieren montos específicos de seguro de negligencia profesional, y los socios siguen siendo plenamente responsables por su propia negligencia o por hechos ilícitos de aquellos en el LLP a quienes supervisan.

En otros aspectos, el LLP es como una asociación.

Sociedades de Responsabilidad Limitada

Continúa el avance hacia el logro de la responsabilidad limitada. Una sociedad limitada de responsabilidad limitada (LLLP, o triple LP) es el último invento. Se trata de una sociedad limitada que ha invocado las disposiciones LLLP de su ley estatal de sociedades al presentar ante un funcionario público especificado la documentación correspondiente para convertirse en LLLP. Este formulario elimina por completo la responsabilidad personal automática del socio general por obligaciones de asociación y, bajo la mayoría de los estatutos, también elimina la exposición de responsabilidad de “regla de control” para todos los socios limitados. Es de destacar que la ley de California no permite que se forme un LLLP en California; sin embargo, sí reconoce LLLP formados en otros estados. Un LLLP “extranjero” que haga negocios en California debe registrarse ante el secretario de estado. A febrero de 2011, veintiún estados permiten la formación de LLLP.

La revisión de 2001 de la Ley Uniforme de Sociedad Limitada (ULPA) proporciona esta definición de un LLLP: “'Sociedad limitada de responsabilidad limitada'... significa una sociedad limitada cuyo certificado de sociedad limitada establece que la sociedad limitada es una sociedad limitada de responsabilidad limitada”. “Ley Uniforme de Sociedad Limitada (2001),” NCCUSL Archives, www.law.upenn.edu/bll/archive... /final2001.htm; Sección ULPA, 102 (9). El artículo 404 (c) llega al punto: “Una obligación de una sociedad limitada incurrida mientras la sociedad limitada es una sociedad limitada de responsabilidad limitada, ya sea que surja en contrato, agravio, o de otra manera, es únicamente obligación de la sociedad limitada. Un socio general no es personalmente responsable, directa o indirectamente, a modo de contribución o de otra manera, de tal obligación únicamente por ser o actuar como socio general. Esta subsección se aplica a pesar de cualquier cosa inconsistente en el acuerdo de asociación que existió inmediatamente antes del consentimiento requerido para convertirse en sociedad limitada de responsabilidad limitada [.]” Sección ULPA, 404 (c).

En la discusión de las sociedades anónimas, señalamos que ULPA-2001 elimina la “regla de control” para que los socios limitados que ejercen el control diario no sean por ello responsables como socios generales. Ahora bien, en la sección citada en el párrafo anterior, también se vaporiza la responsabilidad del socio general por las obligaciones de asociación. (Por supuesto, el socio general es responsable de sus, sus propios agravios.) El prefacio de ULPA-2001 explica: “En una sociedad de responsabilidad limitada ('LLLP'), ningún socio, ya sea general o limitado, es responsable a causa del estatus de socio de las obligaciones de la sociedad limitada. Tanto los socios generales como los socios limitados se benefician de un escudo de responsabilidad completo basado en el estado que es equivalente al escudo que disfrutan los accionistas corporativos, los miembros de LLC y los socios de un LLP”.

Presumiblemente, la mayoría de las sociedades limitadas existentes pasarán a LLLP. El ULPA-2001 establece que “la Ley pone a disposición el estatus LLLP a través de una simple declaración en el certificado de sociedad limitada”.

Preocupaciones éticas

Había una razón por la que la ley de sociedades imponía responsabilidad personal a los socios: las personas tienden a ser más cuidadosas cuando son personalmente responsables de sus propios errores y malos juicios. Muchos programas de gobierno reflejan el interés de la gente en advertir el riesgo: seguro federal de depósitos, Seguro Social y bancarrota, por nombrar tres. Y claro que la responsabilidad limitada corporativa existe desde hace doscientos años. Véase, por ejemplo, David A. Moss, “El riesgo, la responsabilidad y el papel del gobierno”, Drake Law Review 56, núm. 2 (2008): 541. Si el movimiento para permitir a casi cualquier persona el derecho a una organización empresarial que otorgue responsabilidad limitada fomentará el emprendimiento y la actividad empresarial o si marcará el comienzo de una nueva era de riesgo moral —la gente a la que se le permite escapar de las consecuencias de su propia irresponsabilidad— aún no se ha visto.

Llave para llevar

Los empresarios siempre prefieren reducir sus riesgos. El formulario de asociación impone un riesgo potencial grave: responsabilidad personal ilimitada. La forma societaria elimina ese riesgo pero impone algunas formalidades onerosas y doble tributación. Al principio, entonces, nació la forma de sociedad limitada, pero aún así imponía responsabilidad ilimitada a la pareja general y a la pareja limitada si se involucraba demasiado activamente. El Congreso fue inducido a mediados de la década de 1950 a permitir a ciertas pequeñas corporaciones estadounidenses el derecho a la tributación única, pero la corporación Sub-S aún adolecía de diversas limitaciones en su estructura. En la década de 1980 se inventó la sociedad de responsabilidad limitada; se ha convertido en la entidad elegida por muchos empresarios, pero su disponibilidad para los profesionales era limitada. A finales de la década de 1980, la forma de sociedad de responsabilidad limitada ganó favor, y a principios de la década de 2000, la sociedad de responsabilidad limitada terminó con la responsabilidad ilimitada para las sociedades limitadas.

Ejercicios

1. La principal desventaja de la sociedad general es que impone una responsabilidad personal ilimitada a los socios. ¿Cuál es la desventaja de la forma corporativa?
2. ¿Por qué la sociedad limitada no es una solución totalmente satisfactoria al problema de responsabilidad de la sociedad?
3. Explicar el tema del “peligro moral” y la forma de organización empresarial.