11.4: Corporaciones
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Objetivos de aprendizaje
- Conoce las ventajas y desventajas de las corporaciones.
- Estudiar los roles y deberes de los accionistas, directores y funcionarios en corporaciones.
- Explore temas relacionados con el gobierno corporativo.
- Entender cómo se gravan las corporaciones.
En lo que va de este capítulo, hemos explorado las empresas unipersonales y las asociaciones, dos formas comunes y relativamente indoloras para que las personas realicen operaciones comerciales. Ambas formas de negocio vienen con importantes desventajas, sin embargo, especialmente en el área de responsabilidad. La idea de que los bienes personales pueden ser puestos en riesgo por deudas y obligaciones comerciales es legítimamente aterradora para la mayoría de las personas. Las empresas, por lo tanto, necesitan una forma de organización empresarial que brinde responsabilidad limitada a los propietarios y que además sea flexible y fácil de administrar. Ahí es donde entra la corporación moderna.
Consideremos, por ejemplo, el emprendedor tecnológico y cofundador de Apple Steve Jobs (Figura 11.4.1 “El cofundador de Apple Steve Jobs”). De joven, era un desertor universitario sin mucha capacidad para la ingeniería informática. Si hacer negocios como propietario único fuera su única opción, Apple no existiría hoy. Sin embargo, Jobs conoció a un talentoso ingeniero informático llamado Steve Wozniak, y los dos decidieron aunar sus talentos para formar Apple Computer en 1976. Un año después, se constituyó la compañía y en 1980 se hizo pública en una oferta pública inicial (IPO). La incorporación permitió a Jobs mucha más flexibilidad en la realización de operaciones comerciales de lo que una mera empresa unipersonal podría. Le permitió traer a otros individuos con distintas habilidades y capacidades, recaudar dinero en la etapa inicial de las operaciones prometiendo acciones en la nueva compañía, y eventualmente hacerse muy rico vendiendo acciones, o valores, en la compañía.
Hipervínculo: Grandes cosas en los negocios
http://cnettv.cnet.com/60-minutes-steve-jobs/9742-1_53-50004696.html
Las empresas unipersonales son limitantes no sólo en un sentido jurídico sino también en un sentido empresarial. Como señala Steve Jobs en este video, las grandes cosas en los negocios nunca se logran con una sola persona; se logran con un equipo de personas. Si bien Jobs pudo haber tenido la visión de fundar Apple Inc. y mantiene el liderazgo estratégico general para la compañía, los productos que la compañía lanza hoy son en gran medida el resultado de la corporación, no de un solo individuo.
A diferencia de una empresa unipersonal o sociedad general, una corporación es una entidad legal separada, separada y distinta de sus propietarios. Se puede crear por una duración limitada, o puede tener existencia perpetua. Al tratarse de una entidad jurídica separada, una corporación tiene continuidad independientemente de sus dueños. Los empresarios que ahora están muertos fundaron muchas empresas modernas, y sus empresas siguen prosperando. De igual manera, en una empresa que cotiza en bolsa, la identidad de los accionistas puede cambiar muchas veces por hora, pero la corporación como entidad separada no se ve perturbada por estos cambios y continúa sus operaciones comerciales.
Dado que las corporaciones tienen una existencia legal separada y tienen muchos derechos legales y constitucionales, deben formarse de conformidad con el derecho corporativo. El derecho corporativo es ley estatal, y las corporaciones son incorporadas por los estados; no existe tal cosa como una “corporación estadounidense”. La mayoría de las corporaciones incorporan donde se encuentra su lugar principal de negocios, pero no todas lo hacen. Muchas empresas optan por incorporarse en el diminuto estado de Delaware a pesar de que allí no tienen presencia comercial, ni siquiera un cubículo de oficina. Los tribunales de cancillería de Delaware han desarrollado una reputación de aplicar de manera justa y rápida un cuerpo de derecho corporativo muy bien desarrollado en Delaware. Los tribunales también operan sin jurado, lo que significa que las disputas que se escuchan en los tribunales de Delaware suelen ser predecibles y transparentes, con opiniones bien escritas que explican cómo los jueces llegaron a sus conclusiones.
Hipervínculo: Cómo Incorporarse en su Estado
www.business.gov/registro/incorporación
Dado que las corporaciones son creadas, o fletadas, bajo la ley estatal, los fundadores de negocios deben solicitar a sus respectivas agencias estatales para iniciar sus empresas. Estos organismos suelen estar ubicados dentro de la Secretaría de Estado. Haga clic en el enlace para explorar cómo llenar los formularios para que su estado inicie una empresa. ¡Te sorprenderá lo rápido, fácil y económico que puedes formar tu propia empresa! No olvides que el nombre de tu empresa no debe ser el mismo que el nombre de otra empresa. (La mayoría de los estados le permiten hacer una búsqueda de nombre primero para asegurarse de que el nombre esté disponible).
Para iniciar una corporación, los fundadores corporativos deben presentar los artículos de incorporación ante la agencia estatal encargada de administrar las entidades comerciales. Estos artículos de incorporación pueden variar de un estado a otro pero suelen incluir un conjunto común de preguntas. Primero, los fundadores deben indicar el nombre de la empresa y si la empresa es con fines de lucro o sin fines de lucro. El nombre tiene que ser único y distintivo, y normalmente debe incluir alguna forma de las palabras “Incorporado”, “Compañía”, “Corporación” o “Limitado”. Los fundadores deben exponer su identidad, cuánto tiempo desean que exista la compañía y el propósito de la compañía. Bajo el derecho consuetudinario más antiguo, los accionistas podrían demandar a una compañía que realizara negocios más allá del alcance de sus artículos (estas acciones se llaman ultra vires), pero la mayoría de los estatutos modernos permiten que los artículos simplemente indiquen que la corporación puede llevar a cabo “cualquier acción lícita”, haciendo efectivamente demandas ultra vires obsoleto en Estados Unidos. Los fundadores también deben indicar cuántas acciones emitirá inicialmente la corporación, y el valor nominal de esas acciones. (Por supuesto, la compañía puede emitir más acciones en el futuro o comprarlas de nuevo a los accionistas).
A diferencia de las empresas unipersonales, las corporaciones pueden ser bastante complicadas de administrar y, por lo general, requieren que los abogados y contadores mantengan los libros corporativos en buen estado. Además de los requisitos de fundación, el derecho corporativo requiere el mantenimiento anual continuo de las corporaciones. Además de las tasas de presentación adeudadas en el momento de la incorporación, generalmente hay tarifas de licencia anuales, tasas e impuestos de franquicia, honorarios de abogados y tarifas relacionadas con el mantenimiento de libros de actas, sellos corporativos, certificados de acciones y registros, así como registros fuera del estado. Una corporación nacional tiene derecho a operar en su estado de constitución pero debe registrarse como corporación extranjera para hacer negocios fuera del estado. Imagínese presentar como una corporación extranjera en los cincuenta estados, y puede ver por qué mantener corporaciones puede volverse costoso y difícil de manejar.
Videoclip: Obligaciones monstruosas
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Videoclip: La Patología del Comercio
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Los propietarios de las empresas se llaman accionistas. Las corporaciones pueden tener tan solo un accionista o tantos como millones de accionistas, y esos accionistas pueden tener tan solo una acción o tantos como millones de acciones. En una corporación estrechamente mantenida, el número de accionistas tiende a ser pequeño, mientras que en una corporación que cotiza en bolsa, el cuerpo de accionistas tiende a ser grande. En una corporación que cotiza en bolsa, el valor de una acción está determinado por las leyes de oferta y demanda, con diversos mercados o bolsas que proporcionan espacio de negociación para que compradores y vendedores de ciertas acciones se negocien. Es importante señalar que los accionistas son dueños de la acción o acciones de la compañía pero no tienen ningún derecho legal sobre los activos de la compañía. Como entidad jurídica independiente, la empresa es propietaria de la propiedad.
Los accionistas de una corporación gozan de responsabilidad limitada. Lo máximo que pueden perder es el monto de su inversión, sea cual sea la cantidad que pagaron por las acciones de la compañía. Si una empresa es incapaz de pagar sus deudas u obligaciones, puede buscar protección de los acreedores en un tribunal concursal, en cuyo caso los accionistas pierden el valor de sus acciones. Sin embargo, los bienes personales de los accionistas, como sus propias casas o cuentas bancarias, no son accesibles por esos acreedores.
Los accionistas pueden ser seres humanos o pueden ser otras entidades corporativas, como sociedades o corporaciones. Si una corporación es propietaria de todas las acciones de otra corporación, se dice que el propietario es una empresa matriz, mientras que la empresa propiedad es una subsidiaria de propiedad total. Una empresa matriz que no posee todas las acciones de otra compañía podría llamar a esa otra compañía una filial en lugar de una subsidiaria. Muchas veces, las grandes corporaciones pueden formar subsidiarias para fines específicos, de manera que la sociedad matriz pueda tener responsabilidad limitada o trato fiscal ventajoso. Por ejemplo, las grandes empresas pueden formar subsidiarias para poseer bienes inmuebles de manera que la responsabilidad de los locales se limite únicamente a esa subsidiaria inmobiliaria, protegiendo a la sociedad matriz y sus activos de demandas por agravio. Las empresas que comercian con mucha propiedad intelectual pueden formar subsidiarias para mantener su propiedad intelectual, que luego se le devuelve la licencia a la empresa matriz para que la empresa matriz pueda deducir los pagos de regalías por esas licencias de sus impuestos. Este tipo de sofisticada planificación fiscal y de responsabilidad hace que la forma corporativa sea muy atractiva para negocios más grandes en Estados Unidos.
El derecho corporativo es muy flexible en Estados Unidos y puede conducir a soluciones creativas a problemas empresariales. Tomemos, por ejemplo, el caso de General Motors Corporation. General Motors Corporation era una conocida compañía estadounidense que construyó un imperio automotriz global que llegó prácticamente a todos los rincones del mundo. En 2009 la Corporación General Motors enfrentó una amenaza sin precedentes de un mercado automotriz colapsado y una recesión dramática, y ya no pudo pagar a sus proveedores y otros acreedores. El gobierno de Estados Unidos accedió a inyectar fondos a la operación pero quería que la compañía reestructurara su balance al mismo tiempo para que algún día esos fondos pudieran ser reembolsados a los contribuyentes. ¿La solución? Formar una nueva compañía, General Motors Company, la “nueva GM”. El viejo GM fue llevado a la corte de quiebras, donde un juez permitió las cancelaciones mayoristas de muchos contratos clave con proveedores, distribuidores y empleados que le estaban costando mucho dinero a GM. Las acciones en el antiguo GM se volvieron inservibles. El viejo GM transfirió todos los mejores activos de GM a nuevos GM, incluidas las marcas sobrevivientes de Cadillac, Chevrolet, Buick y GMC; las plantas y activos en los que confían esas marcas; y las acciones en subsidiarias nacionales y extranjeras que el nuevo GM quería conservar. Old GM (posteriormente renombrada como “Motors Liquidation Company”) conservaba todos los pasivos que nadie quería, incluyendo activos obsoletos como plantas cerradas, así como reclamos impagados de acreedores. El gobierno federal de Estados Unidos se convirtió en el accionista mayoritario de General Motors Company, y algún día puede recuperar su inversión después de que las acciones de General Motors Company se vendan al público. Para el público, hay muy poca diferencia en el viejo y el nuevo GM. Desde una perspectiva jurídica, sin embargo, son totalmente separados y distintos entre sí.
Una excepción a la regla de la responsabilidad limitada surge en ciertos casos que involucran principalmente a sociedades estrechamente mantenidas. Muchos propietarios únicos incorporan sus negocios para obtener una responsabilidad limitada pero no se dan cuenta cuando lo hacen de manera que están creando una entidad legal separada que debe ser respetada como tal. Si los propietarios únicos no respetan a la corporación legal con una transacción de plena competencia, entonces los acreedores pueden pedir a un tribunal que perfore el velo corporativo. Si un tribunal está de acuerdo, entonces la responsabilidad limitada desaparece y esos acreedores pueden llegar a los bienes personales del accionista. Esencialmente, los acreedores argumentan que la forma societaria es una farsa para crear responsabilidad limitada y que el accionista y la corporación son indistinguibles entre sí, al igual que una empresa unipersonal. Por ejemplo, si el dueño de un negocio incorpora el negocio y luego abre una cuenta bancaria en el nombre de la empresa, los fondos en esa cuenta deben ser utilizados únicamente para fines comerciales. Si el dueño del negocio “se sumerge” rutinariamente en la cuenta bancaria para financiar gastos personales, entonces se puede hacer fácilmente un argumento para perforar el velo corporativo.
No todos los accionistas de una corporación son necesariamente iguales. El derecho corporativo estadounidense permite la creación de diferentes tipos, o clases, de accionistas. Los accionistas de diferentes clases pueden recibir un trato preferencial cuando se trata de acciones corporativas como el pago de dividendos o la votación en las juntas de accionistas. Por ejemplo, los fundadores de una corporación pueden reservarse una clase especial de acciones para ellos mismos con derechos preventivos. Estos derechos otorgan a los accionistas el derecho de primera negativa si la empresa decide emitir más acciones en el futuro, para que los accionistas mantengan el mismo porcentaje de propiedad de la compañía y así evitar la dilución de sus acciones.
Un buen ejemplo de diferentes clases de accionistas es en acciones de Ford Motor Company. El fabricante de automóviles global tiene cientos de miles de accionistas, pero emite dos tipos de acciones: Clase A para miembros del público y Clase B para miembros de la familia Ford. Por proporción, las acciones de Clase B están muy superadas en número por las acciones de Clase A, lo que representa menos del 10 por ciento del total de acciones emitidas de la compañía. Sin embargo, las acciones de Clase B reciben 40 por ciento de derechos de voto en cualquier junta de accionistas, lo que permite efectivamente a los tenedores de acciones Clase B (la familia Ford) bloquear cualquier resolución de accionistas que requiera aprobación de dos tercios para aprobarse. Es decir, al crear dos clases de accionistas, la familia Ford sigue teniendo una voz fuerte y decisiva sobre la dirección futura de la compañía a pesar de que se trata de una empresa que cotiza en bolsa.
Los derechos de los accionistas generalmente se describen en los artículos de constitución o estatutos de una compañía. Algunos de estos derechos pueden incluir el derecho a obtener un dividendo, pero sólo si el consejo de administración lo aprueba. También podrán incluir el derecho al voto en las juntas de accionistas, que suelen celebrarse anualmente. Es común en las grandes empresas con miles de accionistas que los accionistas no asistan a estas juntas y en su lugar emitan su voto a las resoluciones de los accionistas mediante el uso de un poder.
Videoclip: Accionistas activistas en Wal-Mart
(haga clic para ver el video)
Bajo la mayoría de las leyes estatales, incluidas las leyes comerciales de Delaware, los accionistas también tienen el derecho único de demandar a un tercero en nombre de la corporación. A esto se le llama demanda derivada accionista (así llamada porque el accionista está demandando en nombre de la corporación, habiendo “derivado” ese derecho en virtud de ser accionista). En esencia, un accionista alega en una demanda derivada que las personas a las que normalmente se les acusa de actuar en el mejor interés de la corporación (los funcionarios y directores) no lo están haciendo, y por lo tanto el accionista debe interponerse para proteger a la corporación. Estas demandas son muy polémicas porque suelen ser litigadas por abogados de los demandantes que trabajan en honorarios de contingencia y pueden ser muy caros para la corporación litigar. Los ejecutivos también los desfavorecen porque muchas veces, los accionistas demandan a los propios directivos o directores corporativos por no actuar en el mejor interés de la compañía.
Una de las funciones más importantes para los accionistas es elegir el consejo de administración de una corporación. Los accionistas siempre eligen un director; no hay otra manera de convertirse en director. El consejo es responsable de tomar decisiones importantes que afecten a una corporación, como declarar y pagar un dividendo corporativo a los accionistas; autorizar nuevas decisiones importantes como una nueva planta o fábrica o ingresar a un nuevo mercado extranjero; nombrar y eliminar directivos corporativos; determinar empleado compensación, especialmente planes de bonos e incentivos; y emisión de nuevas acciones y bonos corporativos. Dado que la junta no se reúne con tanta frecuencia, la junta puede delegar estas tareas en comités, que luego reportan a la junta durante las reuniones de la junta.
Los accionistas pueden elegir a quien quieran a una junta directiva, hasta el número de consejeros autorizados según lo establecido en los documentos corporativos. La mayoría de las grandes corporaciones tienen miembros de la junta extraídos tanto dentro como fuera de la compañía. Los miembros externos de la junta pueden extraerse de otras empresas privadas (pero no competidores), ex funcionarios gubernamentales o academe. No es raro que el director general (CEO) de la compañía también se desempeñe como presidente del consejo de administración, aunque la tendencia reciente ha sido hacia el nombramiento de diferentes personas para estas funciones. Muchos accionistas ahora luchan activamente por al menos un asiento en la junta para representar los intereses de los accionistas, y algunas corporaciones con grandes fuerzas de trabajo reservan un asiento en la junta para un representante sindical.
A los miembros de la junta se les da amplia libertad para tomar decisiones comerciales que creen que son lo mejor para la empresa. Bajo la regla del juicio empresarial, los miembros de la junta son generalmente inmunes a dudar por sus decisiones siempre que actúen de buena fe y en el mejor interés de la corporación. Los miembros de la junta deben un deber fiduciario a la corporación y sus accionistas, y por lo tanto se presume que están utilizando su mejor juicio comercial al tomar decisiones para la compañía.
Sin embargo, los accionistas en litigios derivados pueden superar la regla del juicio empresarial. Otra consecuencia de los recientes escándalos corporativos ha sido una mayor atención a los miembros de la junta y haciéndolos responsables de administrar realmente la corporación. Por ejemplo, cuando WorldCom cayó en bancarrota como resultado del gasto despilfarrado de su director ejecutivo, los miembros de la junta fueron acusados de permitir negligentemente que el CEO saqueara fondos corporativos. Las corporaciones pagan el seguro para los miembros de la junta (conocido como seguro D&O, para directores y oficiales), pero en algunos casos no aplica el seguro D&O, dejando que los miembros de la junta paguen directamente de sus propios bolsillos cuando son demandados. En 2005 diez ex directores externos de WorldCom acordaron pagar 18 millones de dólares de sus propios bolsillos para resolver demandas de accionistas.
Una función crítica para los consejos de administración es nombrar a los funcionarios corporativos. Estos oficiales también se conocen como ejecutivos de “nivel C” y generalmente tienen títulos como director ejecutivo, director de operaciones, jefe de gabinete, director de marketing, etc. Los oficiales participan en la toma de decisiones diarias para la empresa y en la implementación de la estrategia de la junta en acción. Como funcionarios de la empresa, tienen autoridad legal para firmar contratos en nombre de la corporación, vinculando a la corporación a obligaciones legales. Los funcionarios son empleados de la empresa y trabajan a tiempo completo para la empresa, pero pueden ser removidos por la junta, generalmente sin causa.
Además de ser algo engorroso de administrar, las corporaciones poseen una característica muy poco atractiva para los dueños de negocios: la doble imposición. Dado que las corporaciones son entidades jurídicas separadas, las autoridades fiscales las consideran como sujetos pasivos, al igual que los seres humanos comunes y corrientes. Una corporación no tiene un número de Seguro Social, pero sí tiene un Número de Identificación del Empleador (EIN), que tiene el mismo propósito de identificar a la empresa ante las autoridades fiscales. Como entidad legal separada, las corporaciones deben pagar impuestos federales, estatales y locales sobre los ingresos netos (aunque la tasa impositiva efectiva para la mayoría de las corporaciones estadounidenses es mucho más baja que la tasa de impuesto sobre la renta del 35 por ciento superior). Esa misma pila de ganancias se somete entonces de nuevo a impuestos cuando se devuelve a los accionistas como dividendo, en forma de impuesto sobre dividendos.
Una forma de que las corporaciones estrechamente mantenidas (como las pequeñas empresas familiares) eviten la característica de doble imposición es optar por ser tratadas como una corporación S. Una corporación S (el nombre proviene de la subsección aplicable de la ley tributaria) puede optar por ser gravada como una sociedad o una sola propiedad. Es decir, se tributa sólo una vez, a nivel accionista cuando se declara un dividendo, y no a nivel corporativo. Los accionistas pagan entonces el impuesto sobre la renta personal cuando reciben su parte de las ganancias corporativas. Una corporación S se forma y se trata como cualquier otra corporación; la única diferencia está en el trato fiscal. Las corporaciones S proporcionan la característica de responsabilidad limitada de las corporaciones, pero los beneficios fiscales de un solo nivel de las empresas unipersonales al no pagar ningún impuesto corporativo. Sin embargo, existen algunas restricciones importantes para las corporaciones S. No pueden tener más de cien accionistas, todos los cuales deben ser ciudadanos estadounidenses o extranjeros residentes; pueden tener solo una clase de acciones; y no pueden ser miembros de un grupo de empresas afiliadas. Estas restricciones aseguran que el tratamiento fiscal “S” se reserve solo para las pequeñas empresas.
Claves para llevar
Una corporación es una entidad legal separada. Los propietarios de corporaciones son conocidos como accionistas y pueden variar desde unos pocos en corporaciones estrechamente mantenidas hasta millones en corporaciones públicas. Los accionistas de sociedades tienen responsabilidad limitada, pero la mayoría están sujetos a doble imposición de las ganancias corporativas. Ciertas pequeñas empresas pueden evitar la doble imposición al optar por ser tratadas como sociedades S bajo las leyes fiscales. Derecho estatal charters corporaciones. Los accionistas eligen un consejo de administración, quienes a su vez nombran directivos corporativos para administrar la empresa.
Ejercicio\(\PageIndex{1}\)
- Henry Ford (Ford Motor Company), Ray Croc (McDonald's) y Levi Strauss (Levi's) fueron todos emprendedores que decidieron incorporar sus negocios y al hacerlo crearon legados duraderos que los sobreviven. ¿Por qué crees que estos emprendedores estaban motivados a incorporarse cuando la incorporación significó renunciar al control de sus empresas?
- Algunas corporaciones se crean solo por un tiempo limitado. ¿Se te ocurre alguna razón estratégica por la que los fundadores crearían una corporación por un tiempo limitado?
- Recientemente algunas empresas han sido criticadas por trasladar su sede corporativa fuera del país a paraísos fiscales como Bermudas o Barbados. ¿Qué deber cree que es mayor, el deber de las corporaciones de pagar impuestos al gobierno o el deber de las corporaciones de pagar dividendos a los accionistas? ¿Por qué?
- Algunos críticos creen que el código del impuesto sobre sociedades es una forma de bienestar, ya que muchas corporaciones estadounidenses ganan miles de millones de dólares y no pagan ningún impuesto. ¿Cree que esta crítica es justa? ¿Por qué o por qué no?
- Es muy fácil iniciar una corporación en Estados Unidos. Echa un vistazo a lo fácil que es iniciar una corporación en China o India. ¿Cree que existe un vínculo entre la facilidad para iniciar negocios y la eficiencia económica general?
- ¿Estás de acuerdo con el cineasta Achbar en que una corporación podría ser psicopática? ¿Cuáles crees que son las obligaciones éticas de las corporaciones? Discutir.