24.3: Sociedades de Responsabilidad Limitada

Objetivos de aprendizaje

1. Comprender la historia y la ley que rige a las sociedades de responsabilidad limitada (LLC).
2. Identificar la creación y capitalización de una LLC.
3. Entender el control y la compensación de una firma.
4. Reconocer pasivos en el formulario LLC.
5. Explicar la tributación de una LLC.
6. Identificar cómo se terminan las LLC.

Historia y Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada

Historia de la Sociedad de Responsabilidad Limitada

La sociedad de responsabilidad limitada (LLC) ganó gran popularidad a finales del siglo XX porque combina los mejores aspectos de la sociedad y los mejores aspectos de las corporaciones: permite a todos sus propietarios (miembros) el aislamiento de la responsabilidad personal y los impuestos de paso (conducto). Los primeros esfuerzos para formar LLC se vieron frustrados por las resoluciones del IRS de que la forma de negocio era demasiado parecida a una corporación para escapar de las complicaciones del impuesto corporativo. El retoque por parte de los promotores del concepto LLC y la flexibilidad por parte del IRS resolvieron esos problemas de manera interesante y creativa.

Las corporaciones tienen seis características: (1) asociados, (2) un objetivo para llevar a cabo un negocio y dividir las ganancias, (3) continuidad de vida, (4) gestión centralizada, (5) responsabilidad limitada y (6) libre transferibilidad de intereses. Las asociaciones también, necesariamente, tienen las dos primeras características societarias; bajo las resoluciones del IRS, si la LLC no debe ser considerada una corporación a efectos fiscales, debe carecer de al menos la mitad de las cuatro características restantes de una corporación: la LLC, entonces, debe carecer de dos de estas sociedades. características (de lo contrario se considerará una corporación): (1) responsabilidad limitada, (2) gestión centralizada, (3) continuidad de vida, o (4) libre transferibilidad de intereses. Pero la responsabilidad limitada es esencial y la gestión centralizada es necesaria para los inversionistas pasivos que no quieren involucrarse en la toma de decisiones, por lo que los impuestos de paso generalmente dependen de si una LLC tiene continuidad de vida y libre transferibilidad de cuentas. Por lo tanto, es sumamente importante que los promotores de LLC eviten las características corporativas de continuidad de vida y libre transferibilidad de intereses.

Veremos cómo la LLC puede refinar estos temas.

Ley Rectora

Todos los estados cuentan con estatutos que permiten la creación de LLC, y si bien se ha promulgado una Ley Uniforme de Sociedades de Responsabilidad Limitada, sólo ocho estados la han adoptado a partir de enero de 2011. Dicho esto, la LLC se ha convertido en la entidad de elección para muchos negocios.

Creación y Capitalización

Creación de la LLC

Una LLC se crea de acuerdo con el estatuto del estado en el que se conforma. Se requiere que los miembros de LLC presenten un “certificado de organización” ante el secretario de estado, y el nombre debe indicar que se trata de una sociedad de responsabilidad limitada. Las sociedades y sociedades limitadas pueden convertirse en LLC; la responsabilidad previa de los socios bajo las otras formas organizativas no se ve afectada, pero en el futuro, se proporciona responsabilidad limitada. El acuerdo operativo de los miembros detalla cómo se va a dirigir el negocio; está subordinado a la ley estatal y federal. A menos que se acuerde otra cosa, el acuerdo operativo sólo podrá ser modificado por votación unánime. La LLC es una entidad. Las LLC extranjeras deben registrarse ante el secretario de estado antes de hacer negocios en un estado “extranjero”, o no pueden demandar ante tribunales estatales.

En comparación con las corporaciones, la LLC no es una buena forma si los propietarios esperan tener múltiples inversionistas o recaudar dinero del público. La LLC típica tiene relativamente pocos miembros (seis o siete como máximo), todos los cuales generalmente se dedican a administrar la firma.

La mayoría de los primeros estatutos de LLC, al menos, prohibieron su uso por profesionales. Es decir, los practicantes que necesitan licencias profesionales, como contadores públicos certificados, abogados, médicos, arquitectos, quiroprácticos, y similares, no podrían usar esta forma debido a la preocupación por lo que sucedería con los estándares de práctica si esas personas pudieran evitar reclamos legítimos por negligencia. Por esa razón, se inventó la sociedad de responsabilidad limitada.

Capitalización

La capitalización es como una asociación: los miembros aportan capital a la firma de acuerdo a su acuerdo. Al igual que en una sociedad, la propiedad LLC no es específica de ningún miembro, pero cada uno tiene un interés de propiedad personal en general. Las contribuciones pueden ser en forma de efectivo, bienes o servicios prestados, o una promesa de hacerlos en el futuro.

Control y Compensación

Control

El acuerdo de operación de LLC puede proporcionar una LLC administrada por miembros o una LLC administrada por un gerente (centralizada). Si el primero, todos los miembros tienen autoridad real y aparente para obligar a la LLC a contratos en su nombre, como en una sociedad, y todos los votos de los miembros tienen el mismo peso a menos que se acuerde lo contrario. Los miembros-gerentes tienen un deber de cuidado y un deber fiduciario, aunque los parámetros de esos deberes varían de un estado a otro. Si la firma es manejada por gerente, solo los gerentes tienen autoridad para vincular a la firma; los gerentes tienen el deber de cuidado y deber fiduciario, pero los miembros no gerentes generalmente no lo tienen. Los estatutos de algunos estados establecen que el voto se basa en los intereses económicos de los miembros. La mayoría de los estatutos establecen que cualquier decisión firme extraordinaria sea votada por todos los miembros (por ejemplo, modificar el acuerdo, admitir nuevos miembros, vender todos los activos antes de la disolución, fusionarse con otra entidad). Los miembros pueden hacer sus propias reglas sin los requisitos estructurales (por ejemplo, derechos de voto, aviso, quórum, aprobación de decisiones importantes) impuestos por el derecho corporativo estatal.

Si la firma tiene un sistema de gestión centralizado, obtiene un cheque en su casilla “corporativa”, por lo que deberá asegurarse de que haya suficientes atributos no corporativos para recuperar este. Si se parece demasiado a una corporación, se le gravará como una.

Uno de los beneficios reales de la LLC en comparación con la corporación es que no se requieren reuniones anuales y no se necesitan actas. A menudo, los dueños de pequeñas corporaciones ignoran estas formalidades a su propio riesgo, pero con la LLC no hay preocupaciones sobre ese mantenimiento de registros.

Compensación

Las distribuciones se asignan entre los miembros de una LLC de acuerdo con el acuerdo de operación; los socios gerentes pueden ser pagados por sus servicios. En ausencia de un acuerdo, las distribuciones se asignan entre los miembros en proporción a los valores de las contribuciones que realizan o que requieren que sean realizadas por ellos. Tras la disociación de un miembro que no cause disolución, un miembro disociante tiene derecho a la distribución según lo dispuesto en el acuerdo o, si no hay acuerdo, el derecho a recibir el valor razonable de los intereses del miembro dentro de un tiempo razonable después de la disociación. No se permiten distribuciones si hacerlas causaría que la LLC se vuelva insolvente.

Responsabilidad

El gran logro de la LLC es, nuevamente, lograr una responsabilidad limitada para todos sus miembros: ningún socio general pasa el rato con exposición de responsabilidad.

Responsabilidad frente a Forasteros

Los miembros no son responsables ante terceros por los contratos realizados por la firma o por los agravios cometidos en el ámbito del negocio (pero claro que una persona siempre es responsable de sus propios agravios), independientemente del nivel de participación del propietario, a diferencia de una sociedad limitada, donde el socio general es responsable. El único recurso de terceros es en contra de los bienes de la firma. Véase Puleo v. Topel, (ver Sección 24.4.2 “Problemas de responsabilidad en LLC”), para un análisis de la responsabilidad del propietario en una LLC.

Pasivos internos

A menos que el acuerdo de operación disponga lo contrario, los miembros y gerentes de la LLC generalmente no son responsables ante la firma o sus miembros, excepto por actos u omisiones que constituyan negligencia grave, mala conducta intencional o violaciones a sabiendas de la ley. Sin embargo, los miembros y gerentes deben rendir cuentas a la firma de cualquier beneficio personal o beneficio derivado de actividades no consentidas por la mayoría de los miembros o gerentes desinteresados de la conducción del negocio de la firma o el uso de los bienes de la firma por parte de miembros o gerentes, que es lo mismo que en la ley de sociedades.

Fiscalidad

Suponiendo que la LLC está debidamente formada para que no se parezca demasiado a una corporación, será tratada como una sociedad a efectos fiscales, a elección de sus miembros.

Terminación

La terminación, en términos vagos, se refiere ya sea a cómo termina la vida de la entidad como negocio (continuidad de la vida) o a cómo termina el interés de un miembro en la firma, es decir, cuán libremente el interés es transferible.

Continuidad de Vida

El primer paso en la terminación de la LLC es la disolución, aunque la disolución no va necesariamente seguida de la terminación.

Disolución y Enrollamiento

El IRS ha determinado que no existe continuidad de vida “si la muerte, locura, bancarrota, retiro, renuncia o expulsión de algún miembro provocará la disolución de la organización”, Reglamento del Tesoro, § 301.7701-2 (b) (1). y que si ocurre uno de estos eventos, la entidad podrá continuar únicamente con el consentimiento unánime de los miembros. La disolución puede ocurrir incluso si el negocio es continuado por los miembros restantes.

El estatuto típico de LLC establece que una LLC se disolverá al (1) vencimiento del término de la LLC según su acuerdo; (2) eventos especificados en el acuerdo; (3) consentimiento por escrito de todos los miembros; (4) un “evento de disociación” de un miembro, a menos que dentro de los noventa días del evento todos los miembros restantes acuerden continuar, o el derecho a continuar se establece en la LLC; (5) la entrada de un decreto judicial de disolución; (6) un cambio de membresía que resulte en que haya menos de dos miembros; o (7) la expiración de dos años después de la fecha efectiva de la disolución administrativa.

Y un “evento de disociación” se define típicamente como (1) el retiro voluntario de un miembro, (2) su asignación de la totalidad de los intereses de LLC, (3) su expulsión, (4) su quiebra, (5) su incompetencia, (6) disolución de una entidad miembro (como LLC, sociedad limitada o corporación), o (7) cualquier otra evento especificado en el acuerdo.

Por lo tanto, bajo la posición predeterminada de la mayoría de los estatutos, si un miembro muere, se vuelve loco o quiebra, se jubila, renuncia o es expulsado, la LLC se disolverá a menos que dentro de noventa días el resto de los miembros acuerden por unanimidad continuar. Y por este medio la firma no tiene continuidad de vida. Algunos estados brindan oportunidades para aún más flexibilidad con respecto a la parte “unánime”. A mediados de la década de 1990, el IRS emitió resoluciones de ingresos (a diferencia de regulaciones) de que bastaría si una “mayoría en interés” de los socios restantes accediera a continuar con el negocio, y los estados de estatuto “flexibles” adoptaran esta posibilidad (los que no lo hicieron se denominan estatutos “a prueba de balas”). “Mayoría en intereses” significa la mayoría de las ganancias y el capital.

Si la firma se disuelve, algunos estados requieren declaraciones públicas a tal efecto. Si la disolución lleva a la liquidación, las cosas progresan como en una sociedad general: el negocio en cuestión está terminado, se rinden cuentas, se pagan facturas, se liquidan los activos y los activos restantes se distribuyen a los acreedores (incluidos los acreedores miembros y gerentes, pero no por sus acciones en las ganancias); a los miembros y miembros anteriores por distribuciones impagadas; a miembros por contribuciones de capital; y a miembros según lo acordado o en proporción a las contribuciones hechas. Al disolverse, la autoridad real de los miembros o directivos termina salvo que sea necesario para terminar; los miembros pueden tener autoridad aparente, sin embargo, a menos que el tercero tuviera aviso de la disolución.

Libre Transmisibilidad de Intereses

Nuevamente, el problema aquí es que si el interés de un miembro en la LLC es tan libremente transferible como el interés de un accionista en una corporación (un propietario puede transferir todos los atributos de su interés sin el consentimiento de los demás), probablemente se dirá que la LLC tiene una marca de verificación en la casilla “corporativa”: demasiados de esos y a la firma no se le permitirá la tributación de paso. Así, el truco para los promotores de LLC es limitar la libre transferibilidad lo suficiente como para pasar la prueba de no ser una corporación, pero no limitar tanto como para dificultar realmente la desinversión del interés (entonces no es una inversión muy líquida o deseable).

Los estatutos de la LLC de algunos estados tienen como regla predeterminada que los miembros restantes deben consentir unánimemente para permitir que un cesionario o un cesionario de un interés de membresía participe en la administración de la LLC. Dado que esto impide que un miembro transfiera todos los atributos del interés (el derecho a participar en la gestión no se transfiere ni se asigna), la LLC formada bajo la disposición por defecto no tendrá “libre transferibilidad de intereses”. Pero si el acuerdo LLC permite el consentimiento mayoritario para la transferencia de todos los atributos, eso también cumpliría con el requisito de que no haya libre transferibilidad de intereses. Entonces nos metemos en la cuestión de cómo definir la “mayoría”: ¿por número de miembros o por valor de su membresía? ¿Y qué pasa si solo los socios directivos necesitan dar su consentimiento? O si hay dos clases de membresía y la transferencia de intereses en una clase requiere el consentimiento de la otra? El punto es que la gente sigue empujando los límites para ver qué tan cerca puede llegar su LLC al estatus de corporación sin ser llamada corporación.

Los estatutos de las LLC permiten que otras entidades comerciales se conviertan a este formulario previa solicitud.

Llave para llevar

La sociedad de responsabilidad limitada se ha convertido en la entidad elegida por muchos empresarios. Se crea por autoridad estatal que, previa solicitud, emite el “certificado de organización”. Está controlado ya sea por gerentes o por miembros, otorga a sus miembros responsabilidad limitada, y se grava como una sociedad. Pero estos resultados felices se obtienen sólo si la firma carece de los atributos corporativos suficientes para escapar de ser etiquetada como corporación. Para evitar demasiada “corporatividad”, el certificado de la firma suele limitar su continuidad de vida y la libre transferibilidad de intereses. El juego en curso es refinar estos límites: hacerlos lo más no limitantes posible, llegar a la línea para preservar la continuidad, y hacer que el interés sea lo más libremente transferible posible.

Ejercicios

1. ¿Cuáles son los seis atributos de una corporación? ¿Cuáles son automáticamente relevantes para la LLC? ¿Cuáles dos atributos corporativos generalmente se dejan caer en una LLC?
2. ¿Por qué la LLC no quiere ser tratada como una corporación?
3. ¿Por qué el nombre de la LLC tiene que incluir una indicación de que es una LLC?
4. ¿Cómo refinaron las LLC el requisito de no permitir la transferibilidad demasiado libre de los intereses?