27.4: Deberes y atribuciones de los directores y funcionarios

Objetivos de aprendizaje

1. Examinar la responsabilidad de los directores y la delegación de decisiones.
2. Discutir las calificaciones, elección y remoción de directores.
3. Determinar qué requisitos se imponen a los directores para reuniones y compensación.

Responsabilidad General de los Directores

Los directores derivan su facultad de administrar la sociedad a partir del derecho estatutario. El artículo 8.01 de la Ley Modelo Revisada de Sociedades Empresariales (RMBCA) establece que “todas las facultades societarias serán ejercidas por o bajo la autoridad de, y los negocios y asuntos de la corporación gestionados bajo la dirección de, su junta directiva”. Un director es fiduciario, una persona a la que se le confía el poder en beneficio de otro, y como tal, como lo expresa la RMBCA, debe desempeñar sus funciones “de buena fe, con el cuidado que una persona ordinariamente prudente en una posición similar ejercería en circunstancias similares” (Sección 8.30). Las principales responsabilidades de un director incluyen las siguientes: (1) proteger las inversiones de los accionistas, (2) seleccionar y eliminar a los funcionarios, (3) delegar la autoridad operativa a los directivos u otros grupos, y (4) supervisar a la compañía en su conjunto.

Delegación en Comités

En virtud de la Sección 8.25 de la RMBCA, la mesa directiva, por mayoría de votos, podrá delegar sus atribuciones en diversas comisiones. Esta autoridad está limitada hasta cierto punto. Por ejemplo, solo la pensión completa puede determinar dividendos, aprobar una fusión y enmendar los estatutos. La delegación de autoridad a una comisión no exime, por sí sola, a un director del deber de ejercer el debido cuidado.

Delegación a Oficiales

Figura 27.2 El Modelo de Gobierno Corporativo

Los directores suelen delegar en los funcionarios la autoridad cotidiana para ejecutar las políticas establecidas por el consejo y administrar la firma (ver Figura 27.2 “El Modelo de Gobierno Corporativo”). Normalmente, el presidente es el director ejecutivo (CEO) a quien todos los demás funcionarios y empleados reportan, pero a veces el director general también es el presidente de la junta.

Número y Elección de Directores

La sección 8.03 de la RMBCA establece que debe haber un director, pero puede haber más, el número exacto a fijar en los estatutos o estatutos. Los miembros iniciales de la junta ocupan el cargo hasta la primera reunión anual, cuando ocurren las elecciones. (Se permite que los miembros iniciales de la junta tengan éxito ellos mismos). A menudo se elige a los directores para servir términos de un año y deben ser elegidos o reelegidos por los accionistas anualmente, a menos que haya nueve o más directores. En ese caso, si los artículos de incorporación así lo disponen, la junta podrá dividirse en dos o tres clases aproximadamente iguales y sus términos escalonados, de manera que la segunda clase sea elegida en la segunda reunión anual y la tercera en la tercera reunión anual. Una junta escalonada permite la continuidad de los directores o como defensa contra una toma de posesión hostil.

Calificaciones y características de los directores

Los estatutos no catalogan las calificaciones que se espera que posean los directores. En la mayoría de los estados, no es necesario que los directores sean residentes del estado o accionistas de la corporación a menos que así lo requieran los estatutos o estatutos, que también podrán establecer calificaciones más precisas si así se desea.

Hasta la década de 1970, los directores tendían a ser un lote homogéneo: hombres de negocios blancos o abogados. El cambio político —el aumento de la conciencia de los consumidores, el medio ambiente y el interés público— y la vergüenza derivada de las revelaciones hechas a raíz de las investigaciones de la Comisión de Bolsa y Valores (SEC) que surgieron de Watergate impulsaron a las empresas a diversificar sus salas de juntas. Hoy en día, los miembros de grupos minoritarios y las mujeres están siendo nombrados en número creciente, aunque su proporción con respecto al total sigue siendo pequeña. Directores externos (directores que no son empleados, funcionarios, o asociados de otra manera con la corporación; también se les llama directores no ejecutivos) se están convirtiendo en una fuerza poderosa en los consejos corporativos. La tendencia a promover el uso de directores externos ha continuado—la Ley Sarbanes-Oxley de 2002 pone énfasis en el uso de directores externos para proporcionar equilibrio a la junta y proteger a los inversionistas de la corporación.

Destitución de Directores y Oficiales

En 1978, una semana antes de que se programara dar a conocer el Mustang de 1979 para comerciar a periodistas en persona, Lee Iacocca, presidente de la Ford Motor Company, fue despedido sumariamente por voto unánime de la junta directiva, aunque su salida fue facturada como renuncia. Se informó que Iacocca le preguntó al presidente de la compañía Henry Ford II: “¿Qué hice mal?” A lo que se dijo que Ford respondió: “Simplemente no me gustas”. “Friction Triggers Iacocca Ouster”, Michigan Daily, 15 de julio de 1978. Para volver a nuestro ejemplo habitual: BCT Bookstore está listo para anunciar su adquisición de Borders Group, Inc., un gran minorista de libros que se enfrenta a la bancarrota. Alice, una de las directoras de BCT, fue fundamental en la adquisición. Un día antes del anuncio de la adquisición, la junta directiva de BCT relevó a Alice de su dirección, sin dar razón alguna para la decisión. La historia plantea esta pregunta: ¿Se puede despedir sin causa a un funcionario corporativo, o director para el caso?

Sí. Muchos estatutos estatales permiten expresamente a la junta despedir a un oficial con o sin causa. No obstante, la remoción no vulnera los derechos de un funcionario bajo un contrato de trabajo. Los accionistas podrán destituir directores con o sin causa en cualquier reunión convocada al efecto. Para su remoción se requiere la mayoría de las acciones con derecho a voto, no la mayoría de las acciones representadas en la junta.

Reuniones

Los directores deben reunirse, pero los propios estatutos rara vez prescriben con qué frecuencia. Más a menudo, las reglas que prescriben la hora y el lugar se establecen en los estatutos, que pueden permitir a los miembros participar en cualquier reunión por teléfono de conferencia. En la práctica, la frecuencia de las reuniones de la junta varía.

La junta o comités de la junta pueden tomar medidas sin reunirse si todos los miembros de la junta o comité dan su consentimiento por escrito. La mayoría de los miembros de la junta constituye quórum, a menos que los estatutos o estatutos especifiquen un número mayor. De igual manera, una mayoría presente en la reunión es suficiente para llevar cualquier moción a menos que los artículos o estatutos especifiquen un número mayor.

Compensación

En el pasado, se suponía que los directores debían servir sin sueldo, como representantes de accionistas. La práctica moderna es permitir que la junta determine su propio salario a menos que se fije otra cosa en los estatutos. La remuneración de los directores ha aumentado bruscamente en los últimos años. La Ley de Reforma de Wall Street y Protección al Consumidor de Dodd-Frank de 2010, sin embargo, ha realizado cambios significativos en la compensación, permitiendo a los accionistas una “opinión sobre el pago”, o la capacidad de votar sobre la compensación.

Llave para llevar

Los directores ejercen facultades societarias. Deben ejercer estos poderes con buena fe. Determinadas decisiones pueden ser delegadas en un comité o en directivos corporativos. Debe haber al menos un director, y los directores podrán ser elegidos de una vez o en términos escalonados. No se requieren calificaciones, y los directores pueden ser removidos sin causa. Los directores, al igual que los accionistas, deben reunirse regularmente y se les puede pagar por su participación en el consejo.

Ejercicios

1. ¿Cuáles son los deberes fiduciarios requeridos de un director? ¿Qué comparación de medición se utiliza para evaluar si un director cumple con estos deberes fiduciarios?
2. ¿Cómo impediría una tabla escalonada una toma de posesión hostil?