27.3: Derechos de los Accionistas

Objetivos de aprendizaje

1. Explicar las diversas partes de la estructura de gestión corporativa y cómo se relacionan entre sí.
2. Describir los procesos y prácticas de las reuniones corporativas típicas, incluidas las reuniones anuales.
3. Explicar el proceso de votación estándar en la mayoría de las corporaciones estadounidenses y cuáles son los roles respectivos de la gerencia y los accionistas.
4. Entender qué registros corporativos puede ser revisado por un accionista y bajo qué circunstancias.

Funciones de Dirección General

En la moderna corporación pública, la propiedad y el control están separados. Los accionistas “son dueños” de la compañía a través de su propiedad de sus acciones, pero el poder de gestión recae en los directores. En una gran corporación que cotiza en bolsa, la mayor parte de la propiedad de la corporación se diluye entre sus numerosos accionistas, muchos de los cuales no tienen ninguna participación con la corporación que no sea a través de su propiedad accionaria. Por otra parte, el tema de la separación y el control generalmente es irrelevante para la corporación estrechamente mantenida, ya que en muchos casos los accionistas son las mismas personas que manejan y trabajan para la corporación.

Los accionistas conservan cierto grado de control. Por ejemplo, eligen a los directores, aunque solo una pequeña fracción de los accionistas controla el resultado de la mayoría de las elecciones debido a la difusión de la propiedad y las reglas modernas de poder; las peleas de poder son extremadamente difíciles de ganar para los insurgentes. Los accionistas también podrán adoptar, enmendar y derogar los estatutos de la sociedad; podrán adoptar resoluciones que ratifiquen o se nieguen a ratificar ciertas acciones de los directores. Y deben votar sobre ciertos asuntos extraordinarios, como por ejemplo si se modifican los artículos de incorporación, fusión, o liquidación.

Reuniones

En la mayoría de los estados, la corporación debe celebrar al menos una junta de accionistas cada año. El consejo de administración o los accionistas que representen al menos el 10 por ciento de las acciones podrán convocar una junta especial de accionistas en cualquier momento a menos que se indique un número umbral diferente en los artículos o estatutos. Se requiere aviso oportuno: no más de sesenta días ni menos de diez días antes de la reunión, conforme a la Sección 7.05 de la Ley Modelo Revisada de Sociedades Empresariales (RMBCA). Los accionistas podrán tomar acciones sin junta si todo accionista con derecho a voto consiente por escrito la acción a tomar. Esta opción es obviamente útil para la corporación estrechamente mantenida pero no para las empresas gigantes de propiedad pública.

Derecho al voto

¿Quién tiene derecho a votar?

A través de sus estatutos o por resolución del consejo de administración, una corporación puede fijar una “fecha de registro”. Sólo los accionistas que figuran en los registros corporativos en esa fecha reciben aviso de la próxima junta de accionistas y tienen derecho a voto. Toda acción tiene derecho a un voto a menos que los artículos de incorporación indiquen lo contrario.

El principio de una acción, un voto, comúnmente llamado votación regular o votación estatutaria, no es obligatorio, y muchas empresas estadounidenses han reestructurado sus derechos de voto en un esfuerzo por repeler a los asaltantes corporativos. Por ejemplo, una empresa podría decidir emitir acciones tanto con derecho a voto como sin voto (como discutimos en el Capítulo 27 “Poderes y Gestión Corporativas”), y las acciones con derecho a voto van a los iniciados que con ello controlan la corporación. Ante estas nuevas estructuras corporativas, la Comisión de Bolsa y Valores (SEC) adoptó en 1988 una regla de una acción, un voto que fue diseñada para proteger el derecho de voto de un accionista. En 1990, sin embargo, un tribunal federal de apelaciones revocó la norma de la SEC con el argumento de que los derechos de voto se rigen por la ley estatal y no por la ley federal. Mesa Redonda de Negocios v. SEC, 905 F.2d 406 (D.C. Cir. 1990).

Quórum

Cuando los artículos de constitución son silenciosos, el quórum accionista es la mayoría simple de las acciones con derecho a voto, ya sean representadas en persona o por poder, de acuerdo con la Sección 7.25 de la RMBCA. Por lo tanto, si hay 1 millón de acciones, 500,001 deben estar representadas en la junta de accionistas. Una mayoría simple de esas acciones representadas es suficiente para llevar cualquier moción, por lo que 250,001 acciones son suficientes para decidir sobre un asunto distinto a la elección de directores (regido por la RMBCA, Sección 7.28). Los artículos constitutivos podrán decretar quórum distinto pero no menos de un tercio del total de acciones con derecho a voto.

Votación Acumulada

Voto acumulativo significa que un accionista puede distribuir sus votos totales de la manera que elija, todo para un candidato o varias acciones para diferentes candidatos. Con votación acumulada, cada accionista tiene un número total de votos igual al número de acciones que posee multiplicado por el número de directores a elegir. Así, si un accionista tiene 1,000 acciones y hay cinco directores por elegir, el accionista tiene 5 mil votos, y podrá votar esas acciones de la manera que desee (todas para un director, o 2,500 cada una para dos directores, etc.). Algunos estados permiten este derecho a menos que los artículos de incorporación lo nieguen. Otros estados lo niegan a menos que los artículos de incorporación lo permitan. Diversos estados cuentan con disposiciones constitucionales que requieren el voto acumulativo para los directores corporativos.

El voto acumulativo está destinado a proporcionar a los accionistas minoritarios representación en la junta. Supongamos que Bob y Carol poseen cada uno 2,000 acciones, que han decidido votar como bloque, y Ted posee 6,000 acciones. En su junta anual de accionistas, deben elegir a cinco directores. Sin votación acumulativa, la lista de directores de Ted ganaría: bajo votación estatutaria, cada acción representa un voto disponible para cada puesto de director. Con este método, al colocar tantos votos como sea posible para cada director, Ted podría emitir 6 mil votos por cada uno de sus directores deseados. Así cada uno de los directores de Ted recibiría 6 mil votos, mientras que cada uno de los directores de Bob y Carol recibiría sólo 4 mil. Bajo votación acumulativa, sin embargo, cada accionista tiene tantos votos como directores para ser elegidos. De ahí que con el voto acumulativo Bob y Carol pudieran distribuir estratégicamente sus 20,000 votos (4,000 votos multiplicados por cinco directores) entre los candidatos para asegurar la representación en la junta directiva. Al colocar 10 mil votos cada uno a dos de sus candidatos, se les garantizarían dos posiciones en la junta directiva. (Los candidatos de las dos pizarras no son igualados uno contra otro en base a uno; en cambio, se eligen los cinco candidatos con mayor número de votos). Se dispone de diversas fórmulas y programas de computadora para determinar cómo deben asignarse los votos, pero el principio que subyace a los cálculos es este: el voto acumulativo es democrático ya que permite a los accionistas que poseen el 40 por ciento de la acción —Bob y Carol— elegir al 40 por ciento de la junta directiva.

La Sección 8.08 de la RMBCA brinda una salvaguardia contra los intentos de destituir directores. Ordinariamente, un director puede ser removido por mayoría de votos de los accionistas. El voto acumulativo no ayudará a un solo director dado cuya destitución se está buscando porque la mayoría obviamente puede ganar en votación recta. Por lo que la Sección 8.08 establece: “Si se autoriza la votación acumulativa, no se podrá remover a un director si se vota en contra de su remoción el número de votos suficientes para elegirlo bajo votación acumulativa”.

Arreglos de votación para concentrar el poder

Los accionistas utilizan tres tipos de arreglos para concentrar su poder: apoderados, acuerdos de voto y fideicomisos de voto.

Proxies

Un apoderado es el representante del accionista. Un poder puede ser una persona que representa al accionista o puede ser un instrumento escrito por el cual el accionista emita su voto antes de la junta de accionistas. El voto por poder moderno permite a los accionistas votar electrónicamente a través de Internet, como en http://www.proxyvoting.com. Los apoderados suelen ser solicitados y entregados a la gerencia, ya sea para votar por propuestas o personas nombradas en el poder o para votar como desee el titular del poder. A través del dispositivo proxy, la administración de grandes empresas puede mantener el control sobre la elección de directores. Los apoderados deben estar firmados por el accionista y tienen una vigencia de once meses a partir del momento en que son recibidos por la corporación a menos que el apoderado indique explícitamente lo contrario. La administración puede usar fondos corporativos razonables para solicitar apoderados si hay problemas de política corporativa involucrados, pero las tergiversaciones en la solicitud pueden llevar a un tribunal a anular los apoderados y a denegar el reembolso por el costo de la solicitud. Solo se puede contar el último proxy dado por un accionista en particular.

Las solicitudes de poder están reguladas por la SEC. Por ejemplo, las reglas de la SEC requieren que las empresas sujetas a la Ley de Bolsa de Valores de 1934 presenten materiales de poder ante la SEC al menos diez días antes de que los apoderados sean enviados por correo a los accionistas. Las declaraciones de poder deben revelar todos los hechos materiales, y las empresas deben usar un formulario de poder en el que los accionistas puedan indicar si aprueban o desaprueban las propuestas.

Los grupos disidentes que se oponen a la posición de la dirección tienen derecho a solicitar sus propios apoderados a su propio costo. La compañía debe proporcionar a los disidentes una lista de todos los accionistas y direcciones o enviar por correo a los representantes a expensas corporativas. Dado que la administración suele preferir mantener privada la lista de accionistas, los disidentes pueden contar con frecuencia con la corporación para pagar la factura postal.

Acuerdos de Votación

A menos que pretendan cometer fraude a una minoría de accionistas, los accionistas podrán acordar previamente votar de manera específica. Dicho acuerdo de votación, a menudo llamado acuerdo de accionistas, es generalmente legal. Los accionistas pueden acordar de antemano, por ejemplo, votar por directores específicos; incluso pueden acordar votar por la disolución de la corporación en caso de que se produzca una contingencia predeterminada. Un acuerdo de votación es más fácil de celebrar que un fideicomiso de votación (discutido a continuación) y puede ser menos costoso, ya que a un síndico no se le paga para administrar un acuerdo de votación. Un acuerdo de votación también permite a los accionistas retener sus acciones en lugar de entregarlas a un fideicomiso, como se requeriría en un fideicomiso con voto.

Fideicomisos electorales

Para garantizar que se cumplan los acuerdos de accionistas, los accionistas en la mayoría de los estados pueden crear un fideicomiso de voto. Por este dispositivo, las acciones con voto se entregan a los síndicos votantes, quienes están facultados para votar las acciones de acuerdo con los objetivos establecidos en el acuerdo de fideicomiso. La sección 7.30 de la RMBCA limita la duración de los fideicomisos de voto a diez años. El fideicomiso con voto es normalmente irrevocable, y los certificados de acciones de los accionistas se transfieren físicamente a los fideicomisarios votantes mientras dure el fideicomiso. El acuerdo de fideicomiso votante debe estar archivado en la corporación, abierto a la inspección de cualquier accionista.

Inspección de Libros y Registros

Los accionistas tienen derecho legal a inspeccionar los registros de la corporación en la que posean acciones. Estos registros incluyen los artículos de incorporación, estatutos y resoluciones corporativas. Por regla general, los accionistas que deseen ciertos registros (como actas de una junta directiva o registros contables) también deben tener un “propósito adecuado”, como determinar la propiedad de la política de dividendos de la compañía o determinar el verdadero valor financiero de la compañía. Los propósitos inadecuados incluyen descubrir secretos comerciales para su venta a un competidor o compilar listas de correo con fines comerciales personales. La motivación de un accionista es un factor importante para determinar si el propósito es adecuado, ya que los tribunales intentan equilibrar los derechos tanto de los accionistas como de la corporación. Por ejemplo, un tribunal de Minnesota aplicó la ley de Delaware al determinar que la solicitud de un accionista de ver el libro mayor de accionistas de la corporación para identificar a los accionistas y comunicarse con ellos sobre la participación de la corporación en la Guerra de Vietnam era inadecuada. El deseo de comunicarse con los demás accionistas corporativos resultó insuficiente para obligar a la inspección. Pillsbury v. Honeywell, 291 Minn. 322; 191 N.W.2d 406 (Minn. 1971). Contraste ese hallazgo con la conclusión de un tribunal de Delaware de que un accionista tenía un propósito adecuado al solicitar la lista de accionistas de una corporación para comunicarse con ellos sobre los riesgos económicos de la participación de la firma en Angola. The Conservative Caucus Research, Analysis & Education Foundation, Inc. v. Chevron, 525 A.2d 569 (Del. 1987). Ver Del. Código Ann., Título 8, Sección 220 (2011).

Derechos preventivos

Supongamos que BCT Bookstore tiene en circulación 5,000 acciones con valor nominal de diez dólares y que Carol posee 1,000. En la junta anual, los accionistas deciden emitir mil acciones adicionales a la par y venderlas a Alice. Carol objeta vehementemente porque su porcentaje de propiedad disminuirá. Acude a los tribunales solicitando un mandamiento judicial contra la venta o una orden que le permita adquirir 200 de las acciones (actualmente tiene el 20 por ciento del total). ¿Cómo debe dictaminar el tribunal?

La respuesta depende de la disposición legal que trata de los derechos preventivos, es decir, el derecho de un accionista a ser protegido de la dilución de su porcentaje de propiedad. En algunos estados, los accionistas no tienen derechos preventivos a menos que se declare expresamente en los estatutos, mientras que otros Estados otorgan a los accionistas derechos preventivos a menos que los artículos de constitución lo nieguen. Los derechos preventivos alguna vez fueron fuertemente favorecidos, pero están desapareciendo cada vez más, especialmente en las grandes empresas públicas donde la propiedad ya está muy diluida.

Acciones Derivadas

Supongamos que Carol descubre que Ted ha estado recibiendo comisiones de los editores y ha estado dividiendo las ganancias con Bob. Cuando en una reunión de directores, Carol exige que la corporación presente demanda para recuperar las sumas que se embolsaron, pero Bob y Ted la superan. Carol tiene otro remedio. Ella puede presentar una acción derivada en su contra. Una demanda derivada es aquella presentada en nombre de la corporación por un accionista cuando los directores se niegan a actuar. Si bien la corporación es nombrada como demandada en la demanda, la propia corporación es la llamada parte real de interés, la parte con derecho a recuperar si gana la actora.

Si bien las acciones derivadas son objeto de abuso por parte de los abogados de los demandantes que buscan acuerdos que paguen sus honorarios, se han incorporado salvaguardas en la ley. Al menos noventa días antes de iniciar una acción derivada, por ejemplo, los accionistas deben exigir por escrito que la corporación tome medidas. Los accionistas no podrán iniciar acciones derivadas a menos que fueran accionistas en el momento del hecho ilícito. Las acciones derivadas podrán ser desestimadas si los directores desinteresados deciden que el procedimiento no redunda en el interés superior de la corporación. (Un director desinteresado es un director que no tiene interés en la transacción en disputa). Las acciones derivadas se discuten más a fondo en el Capítulo 27 “Poderes y Gestión Corporativas”.

Llave para llevar

En las grandes corporaciones que cotizan en bolsa, los accionistas son dueños de la corporación pero tienen un poder limitado para afectar decisiones El consejo de administración y los funcionarios ejercen gran parte del poder. Los accionistas ejercen su poder en las reuniones, normalmente a través del voto por los directores. Los estatutos, los estatutos y los artículos de incorporación determinan cómo ocurre la votación, como si un quórum es suficiente para celebrar una reunión o si la votación es acumulativa. Los accionistas no necesitan estar presentes en una reunión; pueden usar un poder para emitir sus votos o establecer fideicomisos de votación o acuerdos de votación. Los accionistas pueden ver los documentos corporativos con una demanda adecuada y un propósito adecuado. Algunas corporaciones permiten a los accionistas derechos preventivos, la capacidad de comprar acciones adicionales para garantizar que el porcentaje de propiedad no se diluya. Un accionista también puede presentar demanda en nombre de la corporación, un procedimiento legal llamado acción derivada.

Ejercicios

1. Explicar el voto acumulativo. ¿Cuál es la diferencia entre el voto acumulativo y el voto ordinario? ¿A quién se beneficia del voto acumulativo?
2. Un accionista no estará en la junta anual. ¿Ese accionista puede votar? Si es así, ¿cómo?
3. La Librería BCT está buscando una ubicación adicional en la tienda. Ted, director de BCT, conoce el edificio ideal que sería altamente rentable para BCT y descubre que está a la venta. Sin que BCT lo sepa, Ted está iniciando un minorista de ropa. Compra el edificio para su negocio de ropa, usurpando así una oportunidad corporativa para BCT. Sam, un accionista de BCT, se entera del acuerdo comercial de Ted. ¿Sam tiene algún recurso? Ver RMBCA Sección 8.70.