4.3: Mediación
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Objetivos de aprendizaje
- Conoce lo que es la mediación.
- Explorar el proceso de mediación como estrategia alternativa de resolución de conflictos (ADR).
- Identificar disputas adecuadas a la mediación como forma de ADR.
- Familiarizarse con los beneficios e inconvenientes de la mediación como forma de ADR.
La mediación es un método de ADR en el que las partes trabajan para formar un acuerdo mutuamente aceptable. Al igual que la negociación, las partes en mediación no otorgan autoridad para resolver la controversia en un tercero neutral. En cambio, esta autoridad permanece con las propias partes, quienes son libres de terminar la mediación si creen que no está funcionando. A menudo, cuando las partes terminan la mediación, persiguen otra forma de ADR, como el arbitraje, o eligen litigar sus demandas ante los tribunales. La mediación es apropiada sólo para las partes que estén dispuestas a participar en el proceso. Al igual que la negociación, la mediación busca un resultado “ganar-ganar” para las partes involucradas. Adicionalmente, la mediación es confidencial, lo que puede ser un atributo atractivo para las personas que desean evitar el carácter público del litigio. El proceso de mediación suele ser mucho más rápido que el litigio, y los costos asociados pueden ser sustancialmente menos costosos que los litigios.
A diferencia de muchas negociaciones, un tercero está involucrado en la mediación. En efecto, un mediador neutral es crucial para el proceso de mediación. Los mediadores actúan como intermediación para las partes, buscando facilitar el acuerdo. Los requisitos para ser mediador varían según el estado. Consulte “Hipervínculo: Mediadores” para comparar los requisitos entre estados. No hay requisitos uniformes de licencia, pero algunos estados requieren capacitación o calificaciones específicas para que una persona sea certificada como mediadora. Los mediadores no brindan asesoría sobre el tema de la controversia. De hecho, los mediadores no podrán poseer ninguna pericia en la materia concerniente a la naturaleza de la controversia. Sin embargo, muchos mediadores están capacitados en la resolución de conflictos, y esto les permite emplear métodos para descubrir metas u objetivos comunes, dejar de lado temas que no son relevantes y facilitar un acuerdo en el que las partes ingresarán voluntariamente. Los mediadores tratan de encontrar puntos en común identificando metas u objetivos comunes y pidiendo a las partes que dejen de lado los obstáculos a veces cargados de emociones que no son relevantes para el acuerdo buscado en sí.
Hipervínculo: Mediadores
http://www.mediationworks.com/medcert3/staterequirements.htm
Visite este sitio para ver los diversos requisitos y calificaciones para convertirse en mediador en los diferentes estados.
Los disputantes eligen a su mediador. Esta elección a menudo se realiza en base a la reputación del mediador como experto en resolución de conflictos, antecedentes profesionales, capacitación, experiencia, costo y disponibilidad del mediador. Después de elegir a un mediador, las partes se preparan para la mediación. Por ejemplo, antes del proceso de mediación, el mediador suele pedir a las partes que firmen un acuerdo de mediación. Este acuerdo podrá plasmar los compromisos de las partes de proceder de buena fe, la comprensión del carácter voluntario del proceso, los compromisos de confidencialidad y el reconocimiento del papel de neutralidad del mediador y no de asesor jurídico. De entrada, el mediador suele explicar el proceso que observará la mediación. Luego, las partes proceden conforme a ese plan, que puede incluir declaraciones de apertura, comunicación cara a cara, o comunicación indirecta a través del mediador. El mediador podrá sugerir opciones de resolución y, dependiendo de su habilidad, podrá sugerir alternativas no previamente consideradas por los contendientes.
La mediación suele ser una opción para las partes que no pueden negociar entre sí pero que podrían llegar a una solución mutuamente beneficiosa o mutuamente aceptable con la ayuda de una parte neutral para ayudar a resolver los temas y encontrar una resolución que logre los objetivos de las partes. A veces las partes en mediación retienen abogados, pero esto no es obligatorio. Si las partes sí retienen un abogado, sus costos por participar en la mediación obviamente aumentarán.
En los negocios, la mediación suele ser el método de ADR utilizado en disputas entre empleadores y empleados sobre temas como las condiciones del lugar de trabajo, el alta injustificada o las quejas de avance. La mediación se utiliza en disputas entre empresas, como en disputas contractuales. La mediación también se utiliza para disputas que surjan entre empresas y consumidores, como en casos de mala praxis médica o disputas de atención médica.
Al igual que otras formas de resolución de disputas, la mediación tiene beneficios e inconvenientes. Los beneficios son muchos. Incluyen la relativa conveniencia de llegar a una resolución, la reducción de costos en comparación con el litigio, la capacidad de las partes que no pueden comunicarse entre sí para resolver su controversia mediante un proceso no contencioso, la imposición de reglas sobre el proceso por parte del mediador para mantener a las partes “dentro límites” del proceso, la confidencialidad y el carácter voluntario de la participación. Por supuesto, el potencial de un resultado de “ganar-ganar” es un beneficio. Los abogados pueden o no estar involucrados, y esto puede ser visto como un beneficio o un inconveniente, dependiendo de las circunstancias.
También existen inconvenientes para la mediación. Por ejemplo, si los contendientes no están dispuestos a participar en el proceso de mediación, la mediación no funcionará. Esto se debe a que la mediación requiere la participación voluntaria entre las partes dispuestas para llegar a una resolución mutuamente aceptable. Adicionalmente, incluso después de un esfuerzo considerable por parte de las partes en litigio, la mediación puede fallar. Esto significa que la resolución del problema puede tener que ser pospuesta hasta que se utilice otra forma de ADR, o hasta que las partes litiguen su caso en los tribunales. Dado que los mediadores son individuos, tienen diferentes niveles de experiencia en la resolución de conflictos, y poseen diferentes antecedentes y cosmovisiones que podrían influir en la manera en que llevan a cabo la mediación. Las partes podrán ser satisfechas con un mediador pero no satisfechas en mediaciones posteriores con otro mediador diferente. Aunque se llegue a un acuerdo, la mediación en sí no suele ser vinculante. Posteriormente, las partes pueden quedar insatisfechas con el acuerdo alcanzado durante la mediación y optar por continuar la disputa a través de otros métodos de ADR o mediante litigios. Por esta razón, las partes suelen celebrar un contrato jurídicamente vinculante que encarna los términos de la resolución de la mediación inmediatamente después de la conclusión de la mediación exitosa. Por lo tanto, los términos de la mediación pueden llegar a ser vinculantes si se reducen a dicho contrato, y algunas partes pueden encontrar que esto es desventajoso para sus intereses. Por supuesto, cualquier parte que firme dicho acuerdo lo haría voluntariamente. No obstante, en algunos casos, si no está involucrado el asesor jurídico, las partes pueden no entender completamente las implicaciones del acuerdo que están firmando.
Claves para llevar
La mediación es un método de ADR en el que las partes conservan el poder de decidir por sí mismas el tema sin confiarle ese poder a un tomador de decisiones externo. Sin embargo, la mediación se basa en mediadores neutrales que facilitan el proceso de mediación para ayudar a las partes a lograr un acuerdo aceptable y voluntario. La mediación es más formal que la negociación pero menos formal que el arbitraje o el litigio. La mediación es relativamente económica, rápida y confidencial, a diferencia de los litigios. Si bien las resoluciones de mediación no vinculantes no son vinculantes para las partes, estos acuerdos de resolución pueden incorporarse a un contrato jurídicamente vinculante, que es vinculante para las partes que ejecuten el contrato. La mediación no sigue un conjunto uniforme de reglas, aunque los mediadores suelen establecer reglas que la mediación observará al inicio del proceso. La mediación exitosa a menudo refleja no sólo la disposición de las partes a participar sino también la habilidad del mediador. No existe un conjunto uniforme de reglas para que los mediadores puedan obtener licencia, y las reglas varían según el estado con respecto a los requisitos para la certificación de mediadores.
Ejercicio\(\PageIndex{1}\)
- Visita el enlace en “Hipervínculo: Mediadores” y encuentra los requisitos y calificaciones de tu estado para mediadores. ¿Qué se necesitaría para que te convirtieras en mediador en tu estado? ¿Cree que los requisitos de su estado aseguran que solo los mediadores calificados ejerzan? ¿Por qué o por qué no?
- Identifique una situación en la que elegiría la mediación como su método preferido de resolución de disputas. ¿Por qué la mediación es el mejor método en esta situación? ¿Cuáles son los beneficios e inconvenientes potenciales de la mediación en esta situación?
- ¿Se debe exigir a los mediadores que tengan licencia, como abogados o médicos, antes de ejercer? ¿Por qué o por qué no?
- Visita www.sfhgroup.com/ca/training/online-training/test-your-skills.php y desplácese hacia abajo hasta el juego Mediación. Haz clic en “jugar al juego” debajo de “Los vecinos enojados”. Se trata de un ejercicio gratuito de mediación interactiva. Después de completar la mediación, conteste las siguientes preguntas: ¿Pudo mediar con éxito en esta disputa? Si no alcanzaste una resolución exitosa, vuelve a intentarlo y vuelve a intentarlo. Vea si puede llegar a una resolución exitosa. ¿Qué estrategias de mediación aprendiste? ¿Qué funciona? ¿Qué no funciona?