14.2: Responsabilidad en virtud de la Ley de Valores
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Como se explicó en el apartado anterior, muchas empresas se irritaron inicialmente por la creación de la Ley de Bolsa de Valores de 1934, ya que creó una miríada de responsabilidades legales y pasivos potenciales que impactaron sus modelos de negocio. Las empresas llegaron a reconocer que necesitaban asesoría legal y sistemas internos establecidos para garantizar que estuvieran en cumplimiento. Los pasivos por no cumplir con la Ley de Bolsa y Valores de 1934 incluyen no sólo multas monetarias, sino también sanciones civiles, y en algunos casos, procesos penales. Insider trading es una violación que puede resultar en cargos penales.
Insider Trading
Si bien las leyes varían de un país a otro, el uso de información privilegiada puede entenderse por lo que la SEC define como la “compra o venta de un valor, en incumplimiento de un deber fiduciario u otra relación de confianza y confianza, sobre la base de información material, no pública sobre el valor”. El vocablo fiduciario proviene del vocablo latino para confianza y se refiere a alguien a quien se le encarga la responsabilidad de actuar en el mejor interés de la otra parte. En el caso de las empresas, se espera que los fiduciarios actúen en el mejor interés de sus inversionistas. No obstante, suelen estar al tanto de información que el público no es. Este conocimiento tiene implicaciones importantes como se aborda en la Sección 10 (b) y la Regla 10b-5 de la Ley de Bolsa de Valores de 1934, que prohíbe la compra o venta de valores sobre la base de "información material no pública”; es decir, información de cualquier tipo que impactaría en el precio de mercado de valores que no hayan sido revelados al público, es decir, información privilegiada. Los directores, grandes accionistas y directivos de empresas frecuentemente tienen acceso a información no pública que podría afectar el valor futuro de un valor. Si bien a un individuo, a diferencia de toda una empresa, a menudo se le cobra como comerciante interno, dichos cargos pueden afectar la reputación de toda la compañía, poniéndola en una luz negativa y erosionando la confianza de los inversores.
Una instancia de información privilegiada que recibió una amplia atención mediática involucró a Martha Stewart, quien en 2003 se convirtió en objeto de escrutinio legal después de vender sus acciones en la compañía farmacéutica ImClone. Siguiendo el consejo de su corredor, David Bacanovic, Stewart vendió todas sus acciones de ImClone antes de que perdiera\(16\) por ciento de su valor. Bacanovic representó al CEO de ImClone, Sam Waksal, quien vendía\(\$5\) millones de sus acciones de ImClone. Si bien Bacanovic afirmó que no sabía por qué, compartió esta información con Stewart. Al final resultó que, la FDA no había aprobado el principal producto farmacéutico de ImClone, Erbitux, lo que fue un revés del que solo los iniciados estaban al tanto. Stewart evitó una\(\$45,673\) pérdida al vender sus acciones antes del anuncio público. A pesar de que Stewart puede no haber sabido exactamente por qué ImClone bajaría de valor, el tribunal decidió que su decisión de actuar según la sugerencia de su corredor constituía una infracción. El papel de Stewart como figura pública también fue relevante para esta decisión, según explicó el director de Ejecución de la SEC, Stephen M. Cutler, quien dijo: “Es fundamentalmente injusto que alguien tenga una ventaja en el mercado solo porque tiene un corredor de bolsa que está dispuesto a romper las reglas y darle una propina ilegal. Es peor aún cuando el individuo que participa en el intercambio de información privilegiada es el Presidente y Director General de una empresa pública”.
El uso de información privilegiada no siempre es ilegal. En ciertos casos, las personas en posesión de conocimiento interno pueden revelar su actividad comercial a la SEC. Sin embargo, la divulgación por sí sola no es suficiente para que el comercio sobre la base de información privilegiada sea legalmente aceptable. Otra instancia en la que los funcionarios de sociedades públicas pueden realizar transacciones legales de valores implica planes de negociación preestablecidos. Por ejemplo, la Regla 10b5-1 de la SEC permite a los ejecutivos de las empresas públicas realizar transacciones de valores siempre que se disponga de buena fe de antemano para que se lleve a cabo en ciertas fechas futuras predeterminadas e implique montos preestablecidos. En tanto se sigan estos criterios, se les concede puerto seguro. Puerto seguro, en este contexto, se refiere a la exención de los cargos por operaciones de información privilegiada para operaciones de capital acordadas previamente conformes.
Horario 13D
En 1968, la Ley Williams modificó la Ley de Bolsa de Valores de 1934 para que los inversionistas pudieran tener una advertencia anticipada de posibles adquisiciones corporativas. Si alguien (individuo/corporación) se convierte en el beneficiario efectivo de más\(5\%\) de las acciones de una compañía, esa entidad deberá presentar un Anexo 13D ante la SEC dentro de los\(10\) días siguientes a la compra. Un beneficiario efectivo es cualquier persona con “poder de voto e inversión sobre sus acciones”. Existen algunas excepciones que se aplican, como los inversionistas institucionales calificados —grandes inversionistas que se considera que tienen conocimientos sofisticados de valores de tal manera que no necesitan el mismo nivel de protección que los inversionistas generales. Las compañías de seguros, los planes estatales de beneficios para empleados y las compañías de inversión son ejemplos de inversionistas institucionales calificados a quienes se les permite reportar sus tenencias al final del año calendario.
Transacciones Insider
Los iniciados corporativos son aquellos funcionarios, directores y propietarios reales que poseen más\(10\%\) de una clase de valores, registrados bajo la Sección 12 de la Ley de Bolsa de Valores de 1934. Los iniciados corporativos deben presentar una declaración de propiedad ante la SEC para estar en cumplimiento, y a partir del 27 de agosto de 2002, la SEC implementó nuevas reglas que acortaron el período de tiempo para reportar transacciones internas. Es importante que una empresa cuente con controles internos y un sistema para garantizar que sus iniciados corporativos reporten sus operaciones de manera oportuna. Las empresas que no implementen y hagan cumplir los procedimientos de cumplimiento pueden hacerse responsables de las acciones de sus empleados que incumplan la ley.
Requerimientos de Informes
Las empresas de propiedad pública que cumplan ciertos requisitos de tamaño se denominan empresas informadoras, y por la Sección 13 (a) de la Ley de Bolsa de Valores de 1934, deben presentar revelaciones periódicas. El propósito de estas revelaciones es ayudar a los inversionistas a tomar decisiones educadas con respecto a cómo invertir su dinero. Estos informes incluyen información sobre la línea de negocio de una compañía, funcionarios y directores corporativos, y estados financieros.
- Forma 10-K. El Formulario 10-K, también conocido como informe anual, contiene estados financieros auditados. Los estados financieros auditados han sido revisados por uno o más CPA que no están afiliados a la compañía y que proporcionan una opinión objetiva sobre si los estados financieros, como el balance general, el estado de resultados, el estado de cambios en las ganancias retenidas y el estado de flujo de efectivo, se ajustan o no. con normas contables conocidas como Principios Contables Generalmente Aceptados (GAAP). Cuando se aprobó por primera vez la Ley de Bolsa de Valores de 1934, los informes anuales de la mayoría de las empresas contenían solo la cantidad mínima de información. Sin embargo, con el tiempo, las empresas llegaron a ver sus informes anuales como una forma no solo de cumplir con los requisitos de la SEC, sino también para atraer nuevos inversionistas e impresionar a los analistas de valores, o profesionales financieros que estudian diversas industrias para hacer recomendaciones sobre si un valor debe comprarse, retenerse o se vende. Hoy en día, muchos informes anuales contienen no solo los hechos requeridos, sino también narrativas convincentes que detallan la misión y los objetivos estratégicos de la compañía. Los informes anuales de ciertas empresas —por ejemplo, Berkshire Hathaway, escritos por Warren Buffett y Charlie Munger— proporcionan no sólo sus opiniones sobre sus propias operaciones, conocidas como la discusión gerencial, sino también sus pensamientos sobre la economía en general. El Formulario 10-K es una gran responsabilidad para una empresa porque debe revelar el análisis de la compañía de sus condiciones financieras, riesgos potenciales de mercado, controles internos, procedimientos legales, incumplimientos y otra información que se considere importante para que los inversionistas tomen decisiones de inversión sólidas.
- Formulario 10-Q. El Formulario 10-Qs son estados financieros trimestrales no auditados que contienen información financiera. Al no ser auditados, son menos costosos y requieren mucho tiempo para que la compañía se prepare; sin embargo, los inversionistas no tienen la garantía adicional de que han sido analizados por un CPA neutral.
- Forma 8-K. Ciertos eventos requieren que la compañía presente un Formulario 8-K, como un cambio en los funcionarios de la compañía, fusiones o declaraciones de quiebra. Estos deben presentarse dentro de los cuatro días hábiles ante la SEC.
- Declaraciones de poder. Las declaraciones de poder son documentos que la SEC requiere que reciban los accionistas de sociedades con valores registrados en virtud de la Sección 12 de la Ley de Bolsa de Valores de 1934 para permitirles votar sobre cuestiones que se decidirán en una junta de accionistas. Este proceso se aplica comúnmente al votar por directores o decidir acciones corporativas. Incluso los accionistas que poseen una sola acción de una empresa reciben declaraciones de poder; así, el proceso de envío de estas declaraciones es un gran compromiso para las empresas. Si bien algunas empresas siguen utilizando el correo para entregar declaraciones de poder, otras envían un “Aviso de disponibilidad de materiales de representación en Internet” a los accionistas un mínimo de 40 días antes de la junta de accionistas.
Responsabilidades Continuas
Las empresas deben mantenerse al día con los cambios en las leyes de valores que impacten en sus pasivos y responsabilidades. La Ley de Cambio permite a la SEC elaborar nuevas leyes, como lo hizo en el año 2000 con el Reglamento FD, que significa “divulgación justa”. En 2013, la SEC comenzó a permitir el uso de los canales de redes sociales, en determinadas circunstancias, como medio de distribución de información a los accionistas.
Resumen
Estas dos secciones han brindado una visión general de algunos de los puntos más importantes de la Ley de Bolsa de Valores de 1934. Teniendo en cuenta la gran cantidad de excepciones y complejidades, junto con los climas tecnológicos y políticos que cambian rápidamente, una empresa exitosa necesita asesoría legal competente para ayudarla a navegar por los requisitos de cumplimiento de la SEC. Si bien ciertas acciones ilegales pueden deberse a intenciones maliciosas, como el uso de información privilegiada, esta situación no siempre es así; un informante corporativo puede incumplir simplemente porque no es consciente de los matices de la ley.