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26.5: Ofrendas públicas iniciales y consideración por acciones

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    Objetivos de aprendizaje

    1. Entender qué es una oferta pública inicial y bajo qué circunstancias se suele hacer una.
    2. Examinar los diversos requisitos de venta de acciones.
    3. Discutir cuál es la consideración adecuada y válida a cambio de acciones.

    Venta de stock

    En lugar de usar deuda para financiar operaciones, una corporación puede vender acciones. Esto se logra con mayor frecuencia a través de una oferta pública inicial (IPO), o la primera vez que una corporación ofrece acciones para la venta al público. La venta de valores, como acciones, se rige por la Ley de Valores de 1933. En particular, el artículo 5 de la ley de 1933 rige los detalles de la venta de valores. Para regresar a BCT Bookstore, Inc., supongamos que la compañía desea vender acciones en la Bolsa de Valores de Nueva York (NYSE) por primera vez. Eso sería una salida a bolsa. La compañía se asociaría con abogados de valores y bancos de inversión para lograr la venta. Los bancos suscriben la venta de los valores: a cambio de una comisión, el banco comprará las acciones de BCT y luego las venderá. La empresa y su equipo elaboran una declaración de registro, la cual contiene la información requerida sobre la OPI y se presenta a la Comisión de Bolsa y Valores (SEC). La SEC revisa la declaración de registro y toma la decisión de permitir o prohibir la salida a bolsa de BCT. Una vez que la SEC aprueba la OPI, los bancos de inversión de BCT compran las acciones en el mercado primario y luego las revenden a inversores en el mercado secundario en la Bolsa de Nueva York. (Para una mayor discusión de estos dos mercados, véase el Capítulo 28 “Regulación de Valores”). Las ventas de acciones no se limitan a una OPI; las corporaciones que cotizan en bolsa pueden vender acciones varias veces después de hacerse públicas. Los requisitos de la ley de 1933 permanecen pero se aflojan para corporaciones conocidas (emisores experimentados bien conocidos).

    Una oferta pública inicial o venta de acciones tiene varias ventajas. Una corporación puede tener demasiada deuda y preferiría recaudar fondos a través de una venta de acciones en lugar de aumentar su deuda. Los costos totales de venta de acciones suelen ser más bajos que el financiamiento a través de la deuda: la OPI puede ser costosa, pero los costos de la deuda pueden superar enormemente el costo de la OPI debido a los pagos de intereses de la deuda. Además, las OPI son un método popular para aumentar la exposición de una empresa, trayendo a la corporación muchos más inversionistas y aumentando su imagen pública. La emisión de acciones también es beneficiosa para la corporación porque la corporación puede usar acciones como compensación; por ejemplo, la compensación laboral puede ser en forma de acciones, como en un plan de propiedad de acciones de empleados. Los inversionistas también buscan acciones ordinarias, ya sea en una OPI o en el mercado secundario. Si bien las acciones ordinarias son una inversión más riesgosa que un bono, la propiedad de acciones puede tener una tremenda ventaja, después de todo, el cielo es el límite en el precio de una acción. Por otro lado, está la baja: el precio de la acción puede caer en picado, provocando al accionista una pérdida monetaria significativa.

    Ciertamente, una salida a bolsa tiene algunas desventajas. La propiedad se diluye: BCT tenía muy pocos propietarios antes de su salida a bolsa pero puede tener millones de propietarios después de la salida a bolsa. Como se mencionó, una salida a bolsa puede ser costosa. Una oferta pública inicial también puede ser infravalorada: la corporación y sus bancos de inversión pueden subvaluar el precio de las acciones de la OPI, haciendo que la corporación pierda la diferencia entre su precio determinado y el precio de mercado. El ser una corporación pública también coloca a la corporación bajo el ámbito de la SEC y requiere revelaciones continuas. El tiempo puede ser problemático: el proceso de revisión del registro puede llevar varias semanas. Los mercados bursátiles pueden cambiar drásticamente durante ese periodo de espera. Además, la oferta podría tener compradores insuficientes para recaudar fondos suficientes; es decir, el público podría no tener suficiente interés en comprar las acciones de la compañía para aportar fondos suficientes a la corporación. Por último, una firma que se hace pública libera información que está a disposición del público, que podría ser útil para los competidores (secretos comerciales, innovaciones, nuevas tecnologías, etc.).

    Como se mencionó, una de las principales desventajas de salir a bolsa son los requisitos de revisión y divulgación de la SEC. La Ley de Bolsa de Valores de 1934 rige la mayoría de las transacciones del mercado secundario. El acto de 1934 impone ciertos requisitos a las corporaciones que han vendido valores. Tanto los actos de 1933 como de 1934 requieren que las corporaciones difundan información al público y/o a sus inversionistas. Estos requisitos se fortalecieron tras el colapso de Enron en 2001. La SEC se dio cuenta de que sus requisitos de divulgación no eran lo suficientemente fuertes, como lo demuestran los trucos contables y la caída de Enron y su contador, Arthur Andersen.Para una discusión completa de Enron, ver Bethany McLean y Peter Elkind, Enron: The Smartest Guys in the Room (Nueva York: Portafolio, 2004).

    A raíz del escándalo contable de Enron, así como de problemas con otras corporaciones, el Congreso apretó la soga al aprobar la Ley Sarbanes-Oxley de 2002. La Ley Sarbanes-Oxley se puede ver en la Universidad de Cincinnati, “La Ley Sarbanes-Oxley de 2002”, Securities Lawyer's Deskbook, Taft.law.uc.edu/CCL/SOACT/TOC.html. Esta ley incrementó la divulgación de información financiera, incrementó la transparencia y requirió la difusión de información sobre lo que estaba haciendo una corporación. Por ejemplo, la Sección 302 de Sarbanes-Oxley exige que el director ejecutivo y el director financiero de una corporación certifique informes anuales y trimestrales y declare que el informe no contiene falsedades materiales y que los datos financieros reflejan con precisión la condición de la corporación.

    Naturaleza de la consideración

    La contraprestación es propiedad o servicios intercambiados por acciones. Si bien el efectivo se usa comúnmente para comprar acciones, un comprador de acciones puede pagar con algo que no sea efectivo, como bienes, ya sean tangibles o intangibles, o servicios o mano de obra realizados para la corporación. En la mayoría de los estados, los pagarés y los contratos de servicios futuros no son formas lícitas de contraprestación. El caso United Steel Industries, Inc. v. Manhart, (ver Sección 26.7.1 “Consideración a cambio de acciones”), ilustra los problemas que pueden surgir cuando los servicios o promesas de entrega futura se destinan al pago de existencias.

    Evaluando la Consideración: Existencias Regadas

    En United Steel Industries (Sección 26.7.1 “Consideración a cambio de acciones”), supongamos que los servicios legales de Griffitts habían sido pensados por la corporación por valor de $6,000 pero de hecho valían $1,000, y que había recibido acciones con valor nominal de $6,000 (es decir, 6,000 acciones de $1 valor nominal de acciones) a cambio de sus servicios. ¿Griffitts sería responsable de la diferencia de $5,000 entre el valor real de sus servicios y el valor nominal de las acciones? Este es el problema del stock regado: la consideración inflada es de hecho menor que el valor nominal. El término en sí proviene del antiguo fraude de agricultores y ganaderos que incrementaron el peso de su ganado (también conocido como stock) al obligarlos a ingerir el exceso de agua.

    La mayoría de los estados siguen la regla de la buena fe. Como se señaló cerca del final del caso United Steel Industries, a falta de fraude, “la sentencia de la junta directiva 'en cuanto al valor de la contraprestación recibida por las acciones' es concluyente”. Es decir, si los directores o accionistas concluyen de buena fe que la contraprestación refleja de manera justa el valor nominal, entonces la acción no se riega y el comprador de acciones no puede ser evaluado por la diferencia. Esto está en consonancia con la regla del juicio mercantil, que se discute en el Capítulo 27 “Poderes y Gestión Corporativa”. Si los directores concluyeran de buena fe que la contraprestación proporcionada por los servicios de Griffitts reflejaba con exactitud el valor de las acciones, no serían responsables. El enfoque minoritario es la regla del verdadero valor: la contraprestación debe de hecho igualar valor nominal por una norma objetiva en el momento en que se emiten las acciones, independientemente del juicio de buena fe de la junta.

    Un accionista puede iniciar una demanda derivada (una demanda por parte de un accionista, en nombre de la corporación, a menudo presentada contra la corporación; ver Capítulo 27 “Poderes y gestión corporativos”). En una demanda bursátil regada, la demanda derivada se presenta contra un accionista que no ha pagado la contraprestación completa bajo ninguna de las reglas para recuperar la diferencia entre el valor recibido por la corporación y el valor nominal.

    Llave para llevar

    Las corporaciones pueden recaudar fondos a través de la venta de acciones. Esto se puede lograr a través de una oferta pública inicial (OPI), la primera vez que una corporación vende acciones, o a través de la venta de acciones después de una OPI. La SEC es el organismo regulador que supervisa la venta de acciones. Una venta de acciones tiene varios beneficios para la corporación, como evitar el uso de deuda, que puede ser mucho más costosa que vender acciones. Las ventas de acciones también aumentan la exposición de la firma y atraen a inversionistas que prefieren más riesgo que los bonos. Por otro lado, las ventas de acciones tienen algunas desventajas, a saber, la dilución de la propiedad de la corporación. Además, la corporación puede subvaluar sus acciones, perdiendo así capital adicional debido a la subvaloración. Ser una empresa que cotiza en bolsa coloca a la corporación bajo los extensos requisitos de la SEC y las leyes de valores de 1933 y 1934, como las reuniones de accionistas y los informes financieros anuales. La Ley Sarbanes-Oxley agrega aún más requisitos que una corporación tal vez desee evitar.

    La contraprestación es propiedad o servicios intercambiados por acciones. La mayoría de los inversionistas cambiarán dinero por acciones. Ciertas formas de contraprestación no están permitidas. Por último, una corporación puede ser responsable si vende acciones regadas, donde la contraprestación recibida por la corporación es menor que el valor nominal de las acciones.

    Ejercicios

    1. Describir el proceso de realización de una OPI.
    2. ¿Cuáles son algunas ventajas de vender acciones?
    3. ¿Cuáles son algunas desventajas de vender acciones?
    4. ¿Qué es la consideración? ¿Cuáles son algunos tipos de consideración que pueden no ser aceptables?

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